Договоры о создании и реорганизации юридических лиц: значение
и место в структуре Гражданского кодекса РФ
Науке гражданского права известны различные основания классификации
гражданско-правовых договоров. Применение того или иного основания
преследует свои цели. Поэтому трудно не согласиться с высказанным
в литературе мнением о том, что в основу построения системы гражданско-правовых
договоров не может быть положено какое-либо одно основание*(1).
Тем не менее, можно выделить наиболее распространенную классификацию
гражданско-правовых договоров.
Поскольку договор является разновидностью сделки, постольку в качестве
критерия классификации можно использовать основание, или цель, сделки,
под которыми понимается направленность на достижение типичного правового
результата для сделок данного вида. Как пишет Ю.В. Романец, направленность
на достижение определенного результата следует рассматривать как
основной системный фактор, "все остальные признаки, как правило,
лишь уточняют правовое регулирование, обусловленное направленностью"*(2).
Так, выделяются гражданско-правовые договоры, направленные на передачу
имущества в собственность или в пользование, договоры об оказании
услуг юридического либо фактического характера и т.д. В рамках типов
договоров выделяются их отдельные виды, структурно обособленные
по главам в четвертом разделе Гражданского кодекса РФ. Однако все
гражданско-правовые договоры не сводятся лишь к поименованным в
тексте ГК РФ. В соответствии с п.2 ст.421 ГК РФ стороны могут заключить
договор не только предусмотренный, но и не предусмотренный законом
или иными правовыми актами - так называемый непоименованный договор.
Данное обстоятельство обусловлено динамичностью гражданского оборота
и обновлением общественных отношений, требующих особого правового
регулирования. При рассмотрении соглашений второго типа всегда встает
вопрос об их правовой природе и о месте в системе гражданско-правовых
договоров. Подобные сложности могут возникать и при анализе договоров,
поименованных в законах и даже в самом ГК РФ, но не получивших структурного
обособления в разделе четвертом Кодекса.
Сказанное вполне можно отнести к договорам, целью которых является
создание или реорганизация юридических лиц. Среди договоров о создании
юридических лиц следует назвать учредительный договор и договор
о создании акционерного общества. К договорам о реорганизации юридических
лиц относятся договоры о слиянии и присоединении. Споры относительно
классификации указанных соглашений ведутся до сих пор.
В четвертом разделе ГК РФ договор об учреждении юридического лица
(по терминологии ГК РФ - учредительный договор) не выделяется. В
Кодексе он лишь упоминается в качестве одного из учредительных документов
юридического лица (ст.52) и используется при описании учредительных
документов отдельных видов юридических лиц: полного товарищества
(ст.70), товарищества на вере (ст.83), общества с ограниченной ответственностью
(ст.89) и общества с дополнительной ответственностью, ассоциации
(союза) (ст.122). При этом условия учредительного договора, порядок
его заключения, изменения и расторжения сформулированы в самом общем
виде. Что касается учредительных договоров, заключаемых при создании
отдельных видов юридических лиц, то положения о них содержатся в
специальных законах, например в ст.12 Федерального закона от 8 февраля
1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
(в редакции от 21 марта 2002 г.)*(3), ст.14 Федерального закона
от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"
(в редакции от 23 декабря 2003 г.)*(4). Таким образом, в действующем
гражданском законодательстве положения об учредительном договоре
не систематизированы, а существующее хаотичное расположение правовых
норм не имеет под собой никаких теоретических обоснований. Более
того, отсутствие в тексте ГК РФ унифицированных и структурированных
положений об учредительном договоре не отвечает потребностям правоприменительной
практики.
Целью учредительного договора является создание юридического лица
- нового субъекта права. Данный договор с появлением юридического
лица не прекращается, а сохраняет свою силу в течение всего периода
существования самого юридического лица. Учредительный договор -
это документ, который не только регулирует отношения, возникающие
в процессе создания юридического лица, но и регламентирует взаимоотношения
учредителей друг с другом и с юридическим лицом в период существования
последнего. Имущество, переданное во исполнение учредительного договора
его участниками, становится частной собственностью создаваемого
юридического лица, а не поступает в общую долевую собственность
сторон такого договора. Данные квалифицирующие признаки учредительного
договора не позволяют отождествлять его с договором простого товарищества,
что иногда делается в юридической литературе*(5), хотя между ними
и существует много общего. Именно поэтому законодатель не упоминает
об учредительном договоре в главе 55 ГК РФ, посвященной простому
товариществу. В связи с этим вряд ли можно признать правомерным
отказ законодателя от выделения учредительного договора в самостоятельный
договорный вид в четвертом разделе ГК РФ, в то время как сходный
договор простого товарищества получил структурное обособление в
главе 55 Кодекса. Обстоятельно аргументированные предложения по
выделению в тексте кодифицированного акта положений об учредительном
договоре неоднократно высказывались в научной литературе*(6).
Отношения, возникающие в процессе создания акционерного общества,
регламентируются договором, который законодатель не относит к числу
учредительных документов общества. Как следует из п.5 ст.9 Федерального
закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"
(в редакции от 27 февраля 2003 г.)*(7), учредители общества заключают
между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок
осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества,
размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих
размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права
и обязанности учредителей по созданию общества. Согласно п.6 постановления
пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года N 19 "О некоторых вопросах
применения Федерального закона "Об акционерных обществах""*(8)
заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании
общества является договором о совместной деятельности по учреждению
общества. В юридической литературе характеристика договора о создании
акционерного общества в качестве договора простого товарищества
(договора о совместной деятельности) также получила широкое распространение*(9).
Таким образом, в данном случае договор о создании юридического лица
не является учредительным договором.
Данный вывод находит подтверждение и в п.3 ст.98 ГК РФ, согласно
которому устав является единственным учредительным документом акционерного
общества. В отличие от учредительного договора, договор о создании
юридического лица не действует в течение всего периода существования
акционерного общества, а основы взаимоотношений между акционерами
и самим обществом определяются уставом последнего. В то же время
нельзя утверждать, что данный договор прекращается в момент государственной
регистрации акционерного общества, что прямо следовало бы из характеристики
договора о создании акционерного общества в качестве договора простого
товарищества (договора о совместной деятельности)*(10). Действительно,
с созданием акционерного общества достигается основная цель заключения
договора, однако данный договор продолжает действовать. Это заключение
базируется на общих положениях ГК РФ о договоре. Как следует из
п.3 ст.425 ГК РФ, законом или договором может быть предусмотрено,
что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств
сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие,
признается действующим до определенного в нем момента окончания
исполнения сторонами обязательства.
Содержанием гражданско-правового обязательства являются субъективные
права и юридические обязанности его сторон. Одной из основных обязанностей
учредителя акционерного общества по рассматриваемому договору является
оплата приобретаемых акций (п.2 ст.99 ГК РФ). Фактическая оплата
акций при учреждении акционерного общества может происходить после
государственной регистрации общества. В соответствии с п.1 ст.34
Федерального закона "Об акционерных обществах" акции общества,
распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены
в течение года с момента государственной регистрации общества, если
меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При
этом не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении,
должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной
регистрации общества. Таким образом, уже после государственной регистрации
акционерного общества у его учредителей существует юридическая обязанность
оплатить акции, порожденная договором о создании общества. До момента
исполнения этой обязанности договор о создании акционерного общества
не может считаться прекратившим свое действие (п.3 ст.425 ГК РФ).
Кроме того, именно в договоре о создании акционерного общества определяется
порядок размещения его акций среди учредителей (п.1 ст.98 ГК РФ).
Само же решение о выпуске акций утверждается на основании и в соответствии
с договором о создании акционерного общества. Более того, в соответствии
с п.3.2.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов
ценных бумаг*(11) для государственной регистрации выпуска акций
и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного
общества, в регистрирующий орган дополнительно представляется копия
договора о создании акционерного общества - эмитента в случае учреждения
акционерного общества двумя и более лицами*(12). Государственная
регистрация выпуска акций следует за государственной регистрацией
самого акционерного общества как юридического лица. Если исходить
из положения о том, что с государственной регистрацией акционерного
общества договор о его создании прекращает свое действие, то трудно
найти логическое, не говоря уже о правовом, обоснование требованию
подзаконного нормативного акта о предоставлении копии недействующего
документа.
Итак, договор о создании акционерного общества не прекращается с
момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели
договора. Он продолжает действовать и после государственной регистрации
акционерного общества до окончания исполнения сторонами обязательств
по договору. Таким образом, договор о создании акционерного общества
регламентирует взаимоотношения учредителей друг с другом и с созданным
в ходе его исполнения юридическим лицом. Помимо этого, имущество,
переданное во исполнение договора о создании акционерного общества
его участниками, становится частной собственностью создаваемого
акционерного общества, а не поступает в общую долевую собственность
сторон такого договора. Данные признаки договора о создании акционерного
общества не позволяют отождествлять его с договором простого товарищества.
Убедительны рассуждения М.И. Брагинского о том, что, подписывая
договор о создании акционерного общества, его учредители, в конечном
счете, стремятся к учреждению определенного юридического лица, а
эта цель прямо противоречит сущности договора простого товарищества*(13).
В то же время данный договор не является и учредительным, поскольку
его действие обусловлено не существованием юридического лица, что
характерно для учредительного договора, а надлежащим исполнением
порожденных им обязательств. Если попытаться ответить на вопрос
о том, каких признаков у договора о создании акционерного общества
больше - договора о совместной деятельности или учредительного договора,
то ответ должен быть дан в пользу последнего. Отказ законодателя
от квалификации договора о создании акционерного общества в качестве
учредительного обусловлен в большей мере юридико-техническими особенностями
изменения состава участников (акционеров) общества, а не его правовой
природой. Очевидно, возможность значительного изменения состава
акционеров за короткое время, обусловленная свободным отчуждением
акций, фиксируемого в данных реестра акционеров, не может найти
отражения в учредительном договоре из-за особой процедуры его изменения.
Вместе с тем, договор, который не корректируется в связи с изменением
состава участников акционерного общества, не может характеризоваться
как учредительный. И законодатель посчитал, что целесообразно отнести
договор о создании акционерного общества к другому виду сходных
сделок - договорам о совместной деятельности, что по изложенным
причинам также не может быть признано надлежащим решением проблемы
квалификации данного договора.
Договоры, направленные на создание юридического лица - нового субъекта
права, не сводятся к одному лишь учредительному договору и договору
о создании акционерного общества. Образование новых юридических
лиц может происходить и в результате исполнения договоров, заключаемых
в ходе проведения реорганизации юридических лиц, например, в случае
их слияния (п.1 ст.58 ГК РФ). Новый субъект права согласно ГК РФ
возникает также при выделении (п.4 ст.58), разделении (п.3 ст.58),
преобразовании (п.5 ст.58) юридических лиц, однако, в этих случаях
заключение договоров в рамках реорганизационных процедур законодателем
не предусмотрено. Напротив, при реорганизации юридического лица
в форме присоединения (п.2 ст.58 ГК РФ) создание нового субъекта
права не происходит, но договор о присоединении заключается.
Действующее гражданское законодательство предусматривает заключение
договоров при осуществлении реорганизации в форме слияния и присоединения,
именуемых соответственно договорами о слиянии и присоединении. ГК
РФ не только не регламентирует условия указанных договоров, порядок
их заключения, изменения и расторжения, но даже не упоминает о них.
В соответствии с положениями ст.58 ГК РФ при слиянии юридических
лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему
юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении
юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят
права и обязанности присоединенного юридического лица также в соответствии
с передаточным актом. Термины "договор о слиянии" и "договор
о присоединении" используются в специальных федеральных законах,
принятых в соответствии с ГК РФ (ст.16, 17 Федерального закона "Об
акционерных обществах", ст.52, 53 Федерального закона "Об
обществах с ограниченной ответственностью"), а также в иных
правовых актах (Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210
"О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов
государства как собственника и акционера" (в редакции от 9
августа 1999 г. N 1022))*(14).
Таким образом, как и в отношении учредительного договора, для договоров
о слиянии и присоединении не предусмотрено структурного обособления
в тексте четвертого раздела ГК РФ. Более того, правовая природа
договоров о слиянии и присоединении разных видов юридических лиц,
с точки зрения законодателя, существенным образом различается. Так,
законодатель прямо не определяет правовую природу договоров о слиянии
и присоединении акционерных обществ, а также договора о присоединении
обществ с ограниченной ответственностью. Большая часть исследователей
склоняется к тому, что данные договоры представляют собой разновидность
договора простого товарищества*(15). В то же время договор о слиянии
обществ с ограниченной ответственностью, подписанный всеми участниками
общества, создаваемого в результате слияния, наряду с уставом является
его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям,
предъявляемым законодательством к учредительному договору (п.3 ст.52
Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Таким образом, законодатель не усматривает тождества правовой природы
этих однотипных договоров.
Договоры о слиянии и присоединении юридических лиц, по нашему мнению,
не могут квалифицироваться в качестве договоров о совместной деятельности,
и вот почему.
Во-первых, заключение данных договоров преследует особую цель. В
случае договоров о слиянии и присоединении она не состоит в создании
нового субъекта права, как иногда утверждается в литературе*(16),
хотя при слиянии юридических лиц происходит появление нового субъекта
права. Заключение данных договоров ставит задачу провести реорганизацию
юридических лиц. Возникновение нового субъекта права - лишь один
из этапов проведения реорганизационной процедуры. Как договор о
слиянии, так и договор о присоединении являются юридическими фактами
- элементами сложного юридического состава, являющегося основанием
универсального правопреемства, осуществляемого в ходе реорганизации
юридических лиц.
Во-вторых, в ходе исполнения данных договоров не образуется общего
имущества их участников, принадлежащего им на праве общей долевой
собственности. Эти договоры опосредуют переход от одного юридического
лица к другому всего комплекса прав и обязанностей, иными словами
- процедуру универсального правопреемства, осуществляемую при проведении
реорганизации в форме слияния и присоединения. По окончании процедуры
реорганизации имущество участников рассматриваемых договоров становится
частной собственностью юридического лица (лиц), созданного в процессе
реорганизации или оставшегося после ее завершения.
В-третьих, договоры о слиянии и присоединении порождают права и
обязанности не только для их участников, но и для третьих лиц. Например,
договор о слиянии акционерных обществ должен определять порядок
конвертации акций каждого общества в акции нового общества (п.2
ст.16 Федерального закона "Об акционерных обществах"),
а договор о присоединении должен содержать положения относительно
порядка конвертации акций присоединяемого акционерного общества
в акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение
(п.2 ст.17 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Таким образом, данные договоры определяют права и обязанности акционеров
реорганизуемых акционерных обществ, в то время как они не являются
участниками этих договоров.
Наконец, в-четвертых, договор о реорганизации прекращается вследствие
исполнения сторонами обязательств, возникающих на его основании
(п.3 ст.425 ГК РФ), а договор о совместной деятельности (простого
товарищества) прекращается, главным образом, в результате истечения
срока его действия (п.1 ст.1050 ГК РФ).
Что касается договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью,
то квалификация его законодателем в качестве учредительного договора
также не бесспорна. Сходное суждение уже высказывалось в юридической
литературе*(17). Стороны учредительного договора - участники общества,
принявшие решение о его создании (учредители общества). Участниками
общества с ограниченной ответственностью, созданного в процессе
слияния, являются не стороны договора о слиянии, поскольку эти общества
прекращают свою деятельность в процессе реорганизации, а их члены,
обменивающие доли в уставном капитале реорганизуемых обществ на
доли в уставном капитале общества, создаваемого в процессе реорганизации.
Договоры о создании юридических лиц, к которым относятся учредительный
договор и договор о создании акционерного общества, характеризуются
общей целью, которую преследуют стороны при заключении таких договоров.
Этой целью является создание (путем учреждения) юридического лица
- нового субъекта права. Общая цель также наличествует у сторон
договоров о слиянии и присоединении юридических лиц - проведение
реорганизации юридических лиц, опосредующей процедуру универсального
правопреемства. Главное для сторон таких договоров - обеспечение
в процессе реорганизации перехода прав и обязанностей от одних субъектов
права к другим. Универсальное правопреемство осуществимо несколькими
способами, которые находят отражение в различных формах реорганизации.
В результате реорганизации может быть создан новый субъект права,
например, в случае слияния юридических лиц. Однако целью сторон
договора о слиянии является не создание нового субъекта права, а
обеспечение процедуры передачи прав и обязанностей нескольких существующих
юридических лиц одному юридическому лицу, специально создаваемому
для этого. Государственная регистрация юридического лица, созданного
в процессе слияния, - это всего лишь один из юридических фактов,
являющихся основанием для универсального правопреемства. Что касается
реорганизации в форме присоединения, то она вообще не предполагает
создания нового субъекта права. Напротив, в случае присоединения
происходит ликвидация присоединяемого юридического лица. Таким образом,
в данном случае бессмысленно говорить о создании нового юридического
лица как цели договора о присоединении.
Реорганизационные договоры характеризуются некоторыми авторами в
качестве сделок с имущественными комплексами*(18). Оставляя в стороне
вопрос о крайне размытом содержании термина "имущественный
комплекс", употребляемого в отношении предприятия (п.1 ст.132
ГК РФ), отметим следующее. Безусловно, в процессе реорганизации
может происходить передача имущественных комплексов от реорганизуемых
юридических лиц к другим юридическим лицам, образованным в процессе
реорганизации (при слиянии) либо оставшимся после ее проведения
(при присоединении), но при этом имущественный комплекс не становится
предметом реорганизационного договора. Договоры о реорганизации
имеют, прежде всего, организационный характер, что позволяет обеспечить
процедуру универсального правопреемства при слиянии и присоединении.
Передача имущественного комплекса является лишь следствием универсального
правопреемства и происходит не только и не столько на базе реорганизационного
договора, поскольку в основе правопреемства при реорганизации лежит
сложный юридический состав, в котором указанный договор представляет
собой лишь один из элементов. Кроме того, как быть в том случае,
если имущество реорганизуемых юридических лиц, например при слиянии,
настолько незначительно, что никак не подпадает под определение
имущественного комплекса? Неужели в приведенном примере заключение
договора о слиянии будет невозможным из-за отсутствия предмета?
Очевидно, нет. Сказанное, на наш взгляд, не позволяет рассматривать
имущественный комплекс в качестве предмета реорганизационных договоров.
Наличие общей цели у сторон указанных договоров позволяет выделить
их в самостоятельный договорный тип*(19). К данному типу общецелевых
договоров можно отнести также договор простого товарищества. Общецелевой
договор характеризуются единой целью, к достижению которой стремятся
его стороны. Помимо этого у них имеются непротиворечивые интересы,
которые реализуются при достижении общей цели. В зависимости от
специфики данной цели в рамках единого типа общецелевых договоров
можно выделить договоры о создании юридических лиц (учредительный
договор, договор о создании акционерного общества), договоры о реорганизации
юридических лиц (о слиянии, о присоединении) и договор простого
товарищества (о совместной деятельности).
Общие положения, касающиеся договоров о создании юридических лиц,
целесообразно объединить в отдельной главе ГК РФ, которую следует
расположить вслед за главой 55, посвященной договору простого товарищества.
Общие положения должны содержать определение договора о создании
юридического лица, требования к его форме и содержанию, а также
к правовому статусу сторон такого договора. Кроме этого, необходимо
зафиксировать порядок заключения, изменения и расторжения такого
договора, положения об ответственности за нарушение его условий.
Что касается содержания договора, то он, в частности, должен включать
сведения о создаваемом юридическом лице: наименование, включая указание
на организационно-правовую форму, местонахождение юридического лица,
величину его уставного (складочного) капитала и порядок управления
его деятельностью.
Особое значение имеют права и обязанности сторон. Основная обязанность
учредителей - внесение вкладов в уставный (складочный) капитал создаваемого
юридического лица. В связи с этим договор о создании юридического
лица должен содержать условия о порядке внесения вкладов, в частности,
об их составе, величине и сроках внесения. В отношении вкладов,
имеющих не денежную форму, необходимо определить в договоре процедуру
их оценки. В качестве обязательных условий следует внести в соглашение
положения о порядке распределения прибыли от деятельности юридического
лица и покрытии убытков, ответственности учредителей по его долгам.
Важно предусмотреть также процедуру изменения состава учредителей.
Договор должен регламентировать саму деятельность учредителей, направленную
на создание юридического лица. Особенности отдельных видов договоров
о создании юридических лиц могут быть предусмотрены специальными
федеральными законами, принятыми в соответствии с ГК РФ, для чего
в положениях ГК РФ, касающихся договоров о создании юридических
лиц, следует зафиксировать отсылочную норму.
Такие особенности характерны, прежде всего для договора о создании
акционерного общества. В договоре о создании акционерного общества
должны, помимо всего прочего, содержаться сведения о категориях
размещаемых акций (обыкновенные, привилегированные), об их номинальной
стоимости и количестве, а также удостоверяемых ими правах. Если
размещению подлежат привилегированные акции, то в договоре следует
указывать информацию о размере дивиденда и (или) ликвидационной
стоимости по таким акциям. При размещении конвертируемых акций в
договор нужно включать данные о категории (типе), номинальной стоимости
и количестве акций, в которые конвертируется каждая конвертируемая
акция, о правах, предоставляемых акциями, в которые они конвертируются,
а также о порядке и условиях такой конвертации. В договоре должен
найти отражение и порядок размещения акций путем указания на способ
размещения, дату приобретения акций учредителями, цену или порядок
определения цены размещения, условия и порядок оплаты.
Вслед за главой о договорах о создании юридических лиц в ГК РФ представляется
необходимым расположить главу о договорах о реорганизации юридических
лиц (договорах о слиянии и присоединении). Общие положения главы
должны содержать определение договора о реорганизации, требования
к его форме и содержанию, а также к правовому статусу сторон такого
договора. Кроме этого, необходимо зафиксировать порядок заключения,
изменения и расторжения такого договора, положения об ответственности
за нарушение его условий. Что касается содержания договора, то он,
в частности, должен включать сведения о реорганизуемых юридических
лицах, а при слиянии - также о юридическом лице, создаваемом в ходе
реорганизации, а именно наименование, включая указание на организационно-правовую
форму, и местонахождение юридических лиц. В договоре следует четко
зафиксировать этапы процедуры реорганизации. Прежде всего, необходимо
определить порядок, и, прежде всего, сроки внесения уполномоченными
органами (в частности советами директоров реорганизуемых юридических
лиц) на рассмотрение уполномоченных органов (например, общих собраний
акционеров реорганизуемых обществ) вопросов о реорганизации, об
утверждении договоров о слиянии (присоединении) и передаточного
акта, утверждаемого уполномоченными органами юридических лиц, участвующих
в слиянии, и уполномоченным органом присоединяемого юридического
лица. Договор должен содержать условия о порядке уведомления реорганизуемыми
юридическими лицами своих кредиторов о реорганизации. При слиянии
юридических лиц в установленных законом случаях в договоре о слиянии
необходимо также решить вопрос о возложении на одну из сторон обязанности
по получению от антимонопольного органа разрешения на проведение
реорганизации. При присоединении по договору о присоединении такая
обязанность должна возлагаться на юридическое лицо, к которому осуществляется
присоединение. Договор о слиянии (присоединении) должен определять
процедуру созыва и проведения совместного собрания (заседания) уполномоченных
лиц (участников) реорганизуемых юридических лиц, в частности, фиксировать
повестку дня собрания (заседания), а также порядок принятия им решений.
Договором о слиянии (присоединении) следует установить критерии
определения лиц, правомочных принимать участие в таком собрании
(заседании). Для акционерных обществ это временной критерий, заключающийся
в установлении определенной даты. Акционеры, чьи права на акции
учитываются в реестре акционеров на эту дату, признаются лицами,
правомочными принять участие в совместном общем собрании акционеров
реорганизуемых обществ. Специфика проведения таких собраний (заседаний)
устанавливается специальными законами. Повестка дня совместного
общего собрания акционеров реорганизуемых обществ должна содержать
вопросы о размере и структуре уставного капитала акционерного общества,
создаваемого в результате слияния, а также аналогичные данные в
отношении уставного капитала общества, к которому осуществляется
присоединение. Договор о слиянии (присоединении) должен регулировать
процесс образования органов создаваемого в результате слияния общества,
а также отношения по избранию нового состава органов общества, к
которому осуществляется присоединение.
Наиболее важными положениями договоров о слиянии (присоединении)
юридических лиц, основанных на членстве, являются положения о порядке
обмена их участниками в процессе реорганизации принадлежащих им
долей (паев, акций). Эти положения имеют существенные особенности
при выпуске в процессе реорганизации ценных бумаг. В договоре о
слиянии (присоединении) акционерных обществ необходимы ограничения,
препятствующие произвольной замене ценных бумаг. В частности, акции
при реорганизации конвертируются только в акции. При этом обыкновенные
акции конвертируются только в обыкновенные акции, а привилегированные
- в обыкновенные или привилегированные. Кроме того, при реорганизации
путем слияния, присоединения получение акций акционерами - владельцами
акций одной категории (типа) одного реорганизуемого акционерного
общества организуется на одинаковых условиях. Договор о слиянии
(присоединении) должен предусматривать, что дополнительные взносы
и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического
лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются. В договоре
о слиянии необходимо указать способы размещение ценных бумаг при
слиянии юридических лиц, к которым относится конвертация. Помимо
этого, соглашение определяет количество ценных бумаг каждой категории
(типа, серии) каждого участвующего в слиянии юридического лица,
которые конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица, создаваемого
в результате слияния.
Аналогичные требования с учетом имеющейся специфики необходимо установить
и в отношении договора о присоединении. Участники такого договора
могут выбирать один из допускаемых нормативными правовыми актами
способов размещения ценных бумаг*(20). В дополнение к этим условиям
договор о присоединении должен содержать сведения о количестве ценных
бумаг каждой категории (типа, серии) присоединяемого юридического
лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица,
к которому осуществляется присоединение.
Среди положений договоров о слиянии (присоединении) должны быть
такие, которые предусматривают порядок утверждения изменений в учредительные
документы юридического лица, к которому осуществляется присоединение,
а также учредительных документов юридического лица, созданного в
результате слияния.
Необходимым условием договора о слиянии (присоединении) является
условие о правопреемстве. Договор должен предусматривать также распределение
обязанностей по государственной регистрации созданного в результате
слияния юридического лица и выпусков размещаемых в процессе реорганизации
ценных бумаг.
Включение таких общецелевых договоров, как договоры о создании и
реорганизации юридических лиц, в структуру ГК РФ позволит упорядочить
правовое регулирование процессов создания и реорганизации юридических
лиц, послужит надежной гарантией защиты прав их участников и кредиторов.
Д.В. Ломакин,
доцент кафедры гражданского права юридического факультета
МГУ им. М.В. Ломоносова
"Законодательство", N 2, февраль 2004 г.
-------------------------------------------------------------------------
*(1) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения.
М., 1997. С.308-309.
*(2) Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России.
М., 2001. С.49.
*(3) СЗ РФ. 1998. N 7. Ст.785; 2002. N 12. Ст.1093.
*(4) Там же. 1996. N 3. Ст.145; Российская газета. 2003. N 261.
*(5) Бублик В. Гражданское законодательство и имущественный статус
экономических агентов // Хозяйство и право. 1996. N 8. С.61.
*(6) См., напр.: Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих
обществ и товариществ. М., 1994. С.34-35.
*(7) СЗ РФ. 1996. N1. Ст.1; 2003. N 9. Ст.805.
*(8) Экономика и жизнь. 2003. N 50.
*(9) См., напр.: Щукина Е.М. Содержание и юридическая природа договора
простого товарищества по российскому гражданскому праву: Автореф.
дис. : канд. юрид. наук. М., 2002. С.22.
*(10) В настоящей статье мы не рассматриваем договор о совместной
деятельности и договор простого товарищества как различные соглашения.
Полагаем, что, исходя из правовой природы указанных договоров, а
также из прямого указания закона (ст.1041 ГК РФ), можно сделать
вывод о тождестве данных договоров. В юридической литературе встречается
и иное, на наш взгляд, не вполне убедительное мнение (см.: Савельев
А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве
// Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского.
М., 1998. С.283).
*(11) Утверждены постановлением ФКЦБ РФ от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс.
*(12) Российская газета. 2003. N 181.
*(13) Брагинский М.И. Договоры об учреждении коллективных образований
// Право и экономика. 2003. N 3.
*(14) СЗ РФ. 1996. N 35. Ст.4142; 1999. N 32. Ст.4051.
*(15) Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской
Федерации. М., 2001. С.38.
*(16) Аиткулов Т.Д. Некоторые аспекты правового регулирования слияния
и присоединения акционерных обществ в праве Российской Федерации
и ФРГ // Актуальные проблемы гражданского права. Вып.4. М., 2002.
С.23.
*(17) Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. М., 2001.
С.62.
*(18) Там же. С.65.
*(19) Более подробно о сущности и видах общецелевых договоров см.:
Романец Ю.В. Указ. соч. С.127-132, 478-494. Ю.В. Романец относит
к общецелевым договорам, в частности, договор простого товарищества
и учредительный договор. Учредительный договор и договор о создании
акционерного общества характеризуются М.И. Брагинским в качестве
договоров, направленных на учреждение коллективных образований,
что также не ставит под сомнение их общецелевой характер (см.: Брагинский
М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С.320). Реорганизационные договоры
не получили должного исследования в рамках общецелевых договоров,
что не мешает, на наш взгляд, тому, чтобы договоры о слиянии и присоединении
юридических лиц с полным основанием были отнесены к договорам общецелевого
типа.
*(20) Более подробно см.раздел 8 Стандартов эмиссии ценных бумаг
и регистрации проспектов ценных бумаг.