[an error occurred while processing the directive] |
[an error occurred while processing the directive]
1. Понятие источника гражданского права
Термин "источник права" пришел в современное правоведение
из римского права. В теоретической литературе отмечается его многозначность.
В данном случае речь идет о форме выражения правовых норм, имеющей
общеобязательный характер. Установление или признание государством
того или иного источника (формы) права имеет важное юридическое,
в том числе правоприменительное, значение. Ведь только выраженные
в таком источнике нормы права могут применяться для регулирования
соответствующих отношений. Формально не признанный источник права,
как и содержащиеся в нем правила поведения, не имеет юридического
(общеобязательного) значения.
В современных развитых правопорядках господствующей формой (источником)
права являются нормативные акты, среди которых приоритетное место
занимают законы как акты высшей юридической силы. В гражданско-правовой
сфере они традиционно охватываются понятием гражданского законодательства.
В прежнем отечественном правопорядке, основанном на огосударствленной
экономике, нормативные акты, принятые или санкционированные государством,
считались единственным источником гражданского права. Поэтому данное
понятие исчерпывалось категорией гражданского законодательства.
Активное включение современной России в мировую экономику потребовало
более полного, чем ранее, учета в ее национальном законодательстве
международно-правовых положений. В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции
РФ и п. 1 ст. 7 ГК общепризнанные принципы и нормы международного
права и международные договоры Российской Федерации являются составной
частью ее правовой системы. Они, следовательно, должны также учитываться
в качестве источников ее права.
В сфере имущественного оборота в силу его сложности и других особенностей
известную роль всегда сохраняет обычай. Ярким свидетельством этого
является правовое оформление международного торгового оборота, в
котором для регулирования взаимосвязей участников широко применяются
различные международные торговые обычаи и обыкновения*(24).
В советском гражданском праве обычай практически утратил значение
источника права (хотя законодательство придавало ему некоторую роль,
отсылая в отдельных редких случаях к "обычно предъявляемым
требованиям" или, например, к обычаям морских торговых портов).
С переходом к рыночной организации экономики и развитием имущественного
оборота роль применяемых в нем обычаев вновь возросла, что нашло
законодательное отражение. Таким образом, по сути, возродился еще
один источник гражданского права (хотя сфера его использования фактически
ограничена договорными отношениями).
Вместе с тем признание источником права иных, кроме нормативных
актов, явлений несет в себе определенную опасность. Ведь нормы права
предполагаются формализованными, четко фиксированными, что далеко
не всегда имеет место в иных источниках. В свою очередь, это обстоятельство
чревато произволом правоприменителей, в том числе судов, и неустранимыми
разногласиями при установлении содержания применимого к данному
случаю права. Поэтому, в частности, не могут признаваться формой
права правила морали и нравственности, хотя многие из них, по существу,
лежат в основе ряда правовых норм. Они могут иметь определенное
значение лишь при уяснении смысла отдельных гражданско-правовых
правил путем их логического толкования. Следовательно, иные, нежели
законодательство, источники права тоже должны быть по возможности
конкретизированы и формализованы как по содержанию, так и по сфере
применения.
В англо-американской правовой системе роль основного источника права
выполняет судебный прецедент - вступившее в законную силу решение
суда по конкретному спору. Обычно речь идет о решениях судов высших
инстанций, определенным образом систематизированных или обобщенных,
которые и составляют здесь понятие судебной практики. В качестве
источника права она, по сути, предопределяет даже порядок применения
писаного, "статутного права" (statute law), т.е. законов
и других нормативных актов. В континентальной, в том числе в российской,
правовой системе судебный прецедент формально не считается источником
права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех
или иных споров и здесь весьма велико, а в известной мере даже формализовано.
Так, высшие судебные органы вправе давать судам "руководящие
разъяснения" по вопросам применения законодательства. Такие
разъяснения "в порядке судебного толкования" обычно принимаются
ими в форме постановлений их пленумов, содержащих обязательное толкование
действующих правовых норм*(25). Эти акты не должны содержать новых
норм права, однако закрепленное ими толкование содержания правовых
норм является обязательным для соответствующей судебной системы,
а тем самым и для сторон различных споров*(26). Несмотря на то,
что формально они не являются источниками права, их роль в установлении
единообразного понимания и применения гражданско-правовых норм,
безусловно, весьма велика.
Важное практическое значение имеют и публикуемые решения по конкретным
делам (прецеденты в собственном смысле слова), а также обзоры практики
рассмотрения отдельных категорий споров и иные рекомендации высших
судебных инстанций*(27). Определенным образом ориентируя суды, а
следовательно, и участников судебных споров, в том числе потенциальных,
они таким образом в значительной мере предопределяют порядок, условия
и последствия применения многих гражданско-правовых норм (даже при
отсутствии конкретного спора).
Не является источником права цивилистическая доктрина. Обоснованные
учеными выводы обычно представляют собой результат доктринального
(научного) толкования закона и других источников, но не имеют обязательного
характера. Они могут быть учтены судом в качестве мнения сведущих
лиц или стать основой предложений об изменении (усовершенствовании)
законодательства, но в любом случае сами по себе не приобретают
непосредственного юридического значения. Это же можно сказать и
о разрабатываемых учеными-юристами на национальном и международном
уровнях модельных (рекомендательных) законах и иных аналогичных
документах*(28).
Не могут считаться источниками права и индивидуальные акты, или
акты локального характера, не содержащие общеобязательных предписаний
(правовых норм). В сфере гражданского права часто используются конкретные
уставы различных юридических лиц, договоры и т.п. Эти акты обязательны
лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что "договор
- закон для двоих"). Поэтому они имеют значение для регулирования
конкретных отношений, возникших между их участниками, в том числе
при разрешении споров (разумеется, при условии их полного соответствия
действующему законодательству). Именно с их помощью участники гражданских
правоотношений могут самостоятельно организовывать и регулировать
свои конкретные взаимосвязи.
Таким образом, к числу источников гражданского права следует относить
как законодательство (нормативные акты), так и международные договоры,
а также торговые обычаи (а в странах "общего права" -
прежде всего судебный прецедент). Это обстоятельство характеризует
особое понимание источника права в гражданско-правовой сфере.
[an error occurred while processing the directive]
|
|