[an error occurred while processing the directive] |
[an error occurred while processing the directive]
4. Система частного права в зарубежных правопорядках
Следует отметить отсутствие единого подхода к составу частного
права в различных зарубежных правопорядках. Этот состав определяется
не какими-то абстрактными "мировыми стандартами", а особенностями
исторического и социально-экономического развития конкретных стран,
в которых тем не менее можно видеть и некоторые общие черты и закономерности.
Так, англо-американская правовая система формально вообще не знает
деления на частное и публичное право. Как известно, она сложилась
на основе решений по конкретным спорам (прецедентов), выносившихся
в феодальной Англии двумя различными видами королевских судов: судами
"общего права" и судом лорда-канцлера ("судом справедливости").
Они-то и сформировали в качестве особых, самостоятельных ветвей
этого правопорядка общее право (common law) и право справедливости
(law of equity). Лишь в конце XIX в. эти ветви начали сливаться.
Данное обстоятельство обусловлено особенностями развития англосаксонского
права, отличающими его от континентальной европейской системы (в
рамках которой, в основном на базе ее германской ветви, традиционно
развивалось российское частное право). Впоследствии эта система
была реципирована (заимствована) США, Канадой, Австралией и рядом
других англоязычных стран.
В настоящее время и в англо-американском правопорядке фактически
проводится различие между частным и публичным правом, в том числе
в силу процесса известного сближения его с континентальным правопорядком*(7).
Однако в странах "общего права" к сфере частного права
относят не вещные, обязательственные и исключительные права, а такие
считающиеся самостоятельными части, как, например, "право компаний",
"право собственности", "договорное право", "право
на возмещение вреда", "авторское право", "патентное
право" и др. Поэтому внутренняя система частного права здесь
не совпадает с континентальной.
В ряде западноевропейских стран (Германия, Франция, Испания и др.)
частное право традиционно разделяется на две основные ветви: гражданское
и торговое, что позволяет говорить о дуализме частного права. При
этом торговое право охватывает регламентацию предпринимательского
оборота, т.е. одну из специальных сфер гражданского права. Оно,
следовательно, не является вполне "равноправной", самостоятельной
правовой отраслью по отношению к гражданскому праву. Об этом свидетельствует
и такой факт, как отсутствие в торговом праве сколько-нибудь развитой
самостоятельной Общей части, что и вызывает неизбежную необходимость
распространения на его сферу действия общих положений гражданского
права.
Поэтому принято считать, что нормы торгового права являются специальными
по отношению к гражданско-правовым. Следовательно, при отсутствии
специальных правил к отношениям, регулируемым торговым правом, применяются
нормы гражданского права. Это обстоятельство отразилось здесь в
принятии двух различных кодексов - гражданского и торгового, соотношение
которых обычно рассматривается как соотношение общего и специального
законов.
Историческим основанием для выделения торгового права в этих государствах
послужила необходимость объединения различных торговых обычаев и
правил сословного характера в особое "купеческое право".
Кроме того, во Франции торговое право, обобщенное в Торговом кодексе
1807 г., послужило еще и средством признания и утверждения интересов
"третьего сословия", самостоятельной роли купечества,
а в Германии (Общегерманский торговый кодекс 1861 г.) - способом
национального сплочения и преодоления государственной раздробленности*(8)).
Не во всех западноевропейских странах идея самостоятельного торгового
права получила признание и законодательное закрепление. Пионером
в этом отношении стала Швейцария, в которой еще в начале этого века
(1911 г.) было принято единое законодательство, в равной мере распространявшееся
на гражданские и торговые отношения. В 1942 г. Италия, являющаяся
родоначальницей обособленного торгового права, также отказалась
от этой идеи. По пути единого частного права развивается и современное
законодательство, которое ни в одной из стран, обновлявших гражданское
законодательство уже в начале 90-х гг., не пошло на обособление
торгового права (Нидерланды, канадская провинция Квебек, американский
штат Луизиана). Более того, единодушно отмечается общая тенденция
к "коммерсализации" гражданского права, т.е. к его развитию
под влиянием более гибких норм о торговом обороте и тем самым -
к его максимальному приспособлению к потребностям предпринимательской
деятельности.
[an error occurred while processing the directive]
|
|