3. Формы приобретения (присвоения) ноу-хау
При установлении на результаты интеллектуальной деятельности или
на средства индивидуализации товаров и их производителей исключительных
прав круг гражданско-правовых форм их первоначального и производного
приобретения значительно шире, нежели в случае, когда на эти результаты,
сохраняемые в режиме ноу-хау, таких прав в принципе не может возникнуть.
Поскольку на ноу-хау нет исключительного права и приобретается само
ноу-хау, то можно говорить о первоначальных и производных формах
приобретения (присвоения) самого ноу-хау. Во-первых, как отмечалось,
сам разработчик, бесспорно, вправе фактически использовать свое
ноу-хау, т.е. он приобретает (присваивает в силу факта разработки)
возможность применения ноу-хау в своей собственной (в том числе
предпринимательской) сфере.
Во-вторых, закон допускает еще одну форму первоначального приобретения
ноу-хау лицом, не являющимся его разработчиком. Речь идет о работодателе,
который, имея первоначальное право на патентование служебного объекта
промышленной собственности, созданного его работником, принял решение
не патентовать этот объект, а сохранять его в тайне (абз. 2 п. 2
ст. 8 Патентного закона), т.е., по существу, в режиме ноу-хау.
Из производных форм приобретения исключительных прав большинство
неприменимо к приобретению ноу-хау. Ноу-хау нельзя (согласно п.
6 ст. 66 ГК) передавать в качестве вклада в уставный (складочный)
капитал. Это объясняется назначением данного капитала и необходимостью
минимального гарантирования с его помощью интересов кредиторов юридического
лица (в том числе на случай ликвидации и банкротства). Однако это
отнюдь не исключает возможности передачи ноу-хау по договору любому
другому субъекту, в том числе тому юридическому лицу, одним из учредителей
(участников) которого является обладатель ноу-хау.
Немногочисленность гражданско-правовых форм передачи ноу-хау не
означает его маловажности. Она коренится в самой природе ноу-хау
как неохраняемой конфиденциальной информации. В силу специфики ноу-хау
(прежде всего непатентоспособности большинства его объектов) на
него не могут быть установлены исключительные права. Если и можно
употреблять слово "охрана" применительно к ноу-хау, то
только в смысле его охраны от неразглашения. Однако это совсем не
то, что, скажем, патентная и тому подобная охрана, порождающая у
субъекта исключительные права.
Ноу-хау не переходит ни по наследству, ни в связи с реорганизацией
юридического лица, ни по договорам доверительного управления имуществом,
продажи (аренды) предприятия, ни по брачному договору. По закону
ноу-хау можно передать (внести), пожалуй, лишь в качестве вклада
в общее имущество товарищей по договору простого товарищества (договору
о совместной деятельности), поскольку таким вкладом признаются любые
знания, навыки и умения (п. 1 ст. 1042 ГК). Так что единственной
производной (обязательственно-правовой) формой приобретения ноу-хау
является договор о его передаче. Конечно, ноу-хау можно и продать,
и передать в доверительное управление, и распорядиться им иным образом,
в том числе передать любому физическому или юридическому лицу безвозмездно
или за плату по соглашению. Однако во всех случаях это должно быть
оформлено лишь при наличии всех необходимых предпосылок и по правилам,
предъявляемым к договору о передаче ноу-хау.