2. Договоры о передаче исключительных исполнительских прав
Передачу по договорам другим лицам (пользователям) исключительных
прав исполнителя предусматривают п. 4 и 7 ст. 37 ЗоАП. Предметом
договора служит разрешение пользователю:
- осуществлять передачу исполнения или постановки в эфир и сообщение
его для всеобщего сведения по кабелю;
- записывать ранее не записанные исполнение или постановку;
- воспроизводить их запись;
- передавать сделанную первоначально в некоммерческих целях запись
в эфир или по кабелю;
- сдавать в прокат опубликованную в коммерческих целях фонограмму
с участием исполнителя.
Все разрешения выдаются самим исполнителем, а при исполнении коллективом
исполнителей - руководителем такого коллектива. Договор заключается
в письменной форме. Своеобразный порядок осуществления прав исполнителя
применяется при заключении договора на запись исполнения или постановки
на фонограмму в случае последующей передачи исполнения или постановки
или проведения записи в этих целях организациями эфирного или кабельного
вещания, а также при создании аудиовизуального произведения. Так,
при заключении договора на запись исполнения или постановки право
сдавать в прокат опубликованную в коммерческих целях фонограмму
переходит к производителю фонограммы, а исполнитель сохраняет право
на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы
(п. 2 ст. 37, ст. 39 ЗоАП).
Если в договоре исполнителя с вещательной организацией прямо предусмотрены
необходимые разрешения на последующие передачи исполнения или постановки,
осуществление записи для передачи и воспроизведение такой записи
данной организацией (пп. 1-3 п. 2 ст. 37 ЗоАП), то дополнительных
разрешений на эти действия вообще не требуется (п. 5 ст. 37 ЗоАП).
Наконец, если исполнитель участвует в создании аудиовизуального
произведения, то, заключая договор с изготовителем этого произведения
на его создание, он предоставляет изготовителю свое исключительное
право на использование аудиовизуального произведения, закрепленное
в пп. 1-4 п. 2 ст. 37 ЗоАП. При этом права на отдельное использование
изготовителем звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном
произведении, исполнитель не передает.
По договору о передаче исполнительских прав стороны приобретают
взаимные права и обязанности. Взамен права на использование исполнения
или постановки в обусловленной форме пользователь уплачивает исполнителю
вознаграждение за каждый вид использования (абз. 3 п. 1 ст. 37 ЗоАП).
Размер вознаграждения определяется по соглашению сторон. Если размер
вознаграждения не установлен соглашением сторон, то он в случае
спора может быть установлен по правилам п. 3 ст. 424 ГК - как вознаграждение,
которое при сравнимых обстоятельствах обычно уплачивается за передачу
аналогичных прав. В случае же сдачи фонограммы исполнения в прокат
(пп. 5 п. 2 ст. 37 ЗоАП) вознаграждение в виде сумм за прокат распределяется
между ее производителем и исполнителем поровну (п. 2 ст. 39 ЗоАП).
Закон не устанавливает максимального размера исполнительского вознаграждения.
Он определяет лишь минимальные размеры. Постановлением Правительства
РФ от 17 мая 1996 г. N 614 "О ставках вознаграждения исполнителям
за некоторые виды использования исполнения (постановки)"*(547)
утверждены подобные ставки рекомендательного характера.