2. Понятие договора финансирования под уступку денежного требования
Несмотря на широкое использование факторинга в предпринимательском
обороте, специальные нормы о договоре факторинга в большинстве развитых
правопорядков отсутствуют, а для его регулирования используются
общие нормы обязательственного права, прежде всего о цессии (в континентальном
европейском праве)*(235). С этой точки зрения ГК представляет здесь
самый передовой современный опыт, хотя и не всегда буквально следует
всем сложившимся представлениям о факторинге.
По договору финансирования под уступку денежного требования одна
сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой
стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования
клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), а клиент уступает
или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.
Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому
агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента
перед финансовым агентом (п. 1 ст. 824 ГК).
По своей юридической природе данный договор всегда является возмездным
и двусторонним. Рассматриваемый договор может предусматривать как
передачу денег финансовым агентом клиенту (по модели договора займа),
так и обязательство передать их (по модели кредитного договора).
Точно так же и клиент в зависимости от условий конкретного договора
либо уступает определенное денежное требование, либо обязуется уступить
его. В соответствии с этим можно говорить о возможности существования
факторинга как реального или консенсуального договора и вести речь
о возможности или невозможности понуждения стороны к выдаче кредита
или передаче права требования. Форма договора факторинга подчиняется
общим правилам о форме, в которой должна быть совершена уступка
права требования (ст. 398 ГК).
Предметом договора финансирования под уступку денежного требования
может быть:
- передача денежного требования финансовому агенту в обмен на предоставление
клиенту денежных средств;
- уступка клиентом фактору своего денежного требования в качестве
способа обеспечения исполнения обязательства, имеющегося у клиента
перед фактором (обычно по кредитному договору фактора с клиентом).
В этом случае требование может переходить к фактору только при условии
невыполнения клиентом своего основного обязательства.
В обеих ситуациях финансовый агент, по сути, так или иначе кредитует
своего клиента, получая право требования по некоторым его обязательствам
в качестве возврата или обеспечения своего кредита. Именно поэтому
факторинговые обязательства включены законом в группу обязательств
по предоставлению кредитно-финансовых услуг, а не рассматриваются
в качестве особого случая уступки права требования (цессии). Вместе
с тем на эти отношения распространяются и общие правила об уступке
требования в части, не противоречащей специальным предписаниям о
данном договоре и существу возникающих на его основе обязательств.
Предоставление фактором клиенту дополнительных финансовых услуг,
связанных с уступаемыми денежными требованиями, включая ведение
бухгалтерского учета, возможно, но по нашему закону не является
необходимым элементом данного договора. Очевидно, что такие услуги
становятся целесообразными в случаях, когда отношения сторон факторингового
договора не сводятся к однократной уступке требования взамен предоставления
кредита.
Договоры факторинга используются исключительно в предпринимательском
обороте, поэтому их участниками могут стать только коммерческие
организации или индивидуальные предприниматели. Закон требует обязательного
лицензирования факторинговой деятельности (ст. 825 ГК). При этом
банки и другие кредитные организации могут выступать в качестве
финансовых агентов без лицензии, тогда как для иных коммерческих
организаций и индивидуальных предпринимателей необходима лицензия
на эту деятельность*(236).