Международное частное право и нотариальная деятельность
§ 1. Определение применимого права
1. Общие правила
116. - Общий режим. В России принята раздельная система определения
наследственного закона: наследование движимого имущества регулируется
правом страны по месту последнего жительства наследодателя, а наследование
недвижимости - правом страны по месту ее нахождения. В отсутствие
международного договора, которым предусмотрено иное (см. ниже N
120), данная коллизионная норма применяется к наследованию как по
закону (ab intestat), так и по завещанию. В этом смысле можно говорить
о ней как об общем режиме определения применимого к наследованию
права.
В силу различий используемых в разных странах коллизионных привязок
при определении применимого к международному наследованию права
нередко возникает проблема обратной отсылки, как негативной, так
и позитивной (см. выше N 30, 31). Например, ч. 1 ст. 90 Федерального
закона Швейцарской конфедерации от 18 декабря 1987 г. о международном
частном праве Швейцарии предусматривает, что наследование после
лица, постоянно проживавшего в Швейцарии, подчиняется швейцарскому
праву. При этом местонахождение и вид имущества значения не имеют.
В то же время российская коллизионная норма (абз. 2 п. 1 ст. 1224
ГК РФ) подчиняет наследование недвижимого имущества, находящегося
на российской территории, нормам российского наследственного права.
Налицо конфликт, который в зависимости от места жительства наследодателя
может приобретать как позитивный, так и отрицательный характер.
В случае если наследодатель проживает в Швейцарии и имеет недвижимое
имущество на территории России, то налицо позитивный конфликт, когда
каждый из правопорядков - российский и швейцарский - признает себя
компетентным регулировать наследование по существу. И наоборот,
если недвижимость находится в Швейцарии, а сам наследодатель проживал
на территории России, то каждый из правопорядков отказывается в
пользу друг друга от компетенции. От такой игры в пинг-понг может
закружиться голова не только у наследников, но и у видавших виды
юристов.
В действительности решение этой проблемы зависит от того, органы
или должностные лица какого из государств будут обладать полномочиями
по ведению наследственного дела, осложненного иностранным элементом.
Это связано с тем, что для правоприменителя обязательны только нормы
собственного, национального международного частного права*(126).
Поясним данное решение на примере.
Пример 14: Наследование движимого и недвижимого имущества
в России и Швейцарии, компетенция и применимое право. В результате
супружеской ссоры был убит гражданин России Р., постоянно проживавший
со своей семьей в пригороде Женевы. Мировой судья кантона Женевы
по заявлению совершеннолетнего сына погибшего назначил для составления
описи имущества наследодателя и установления круга наследников нотариуса
того же кантона метра Н. Одновременно к нотариусу г. Москвы К. с
заявлением о принятии наследства и выдаче свидетельства о праве
на наследство по закону обратилась гражданка России П., действующая
в интересах своего несовершеннолетнего сына, который, согласно свидетельству
о рождении, являлся их общим с наследодателем ребенком, рожденным
вне брака. При этом она указала на наличие у наследодателя квартиры
в г. Москве и дома в г. Женева, вкладов в отделении Сбербанка России
и Сredit Suisse. Перед российским нотариусом возник вопрос: кто
компетентен урегулировать данное наследственное дело и наследственное
право какого государства применимо к наследованию?
Представляется, что ответ на этот вопрос не так сложен, как может
вначале показаться. В российском наследственном праве компетенция
нотариуса определяется в зависимости от места открытия наследства
(ст. 70 Основ, ст. 1115 ГК РФ). Место открытия наследства - это
элемент наследственного правоотношения, определяемый в соответствии
с применимым правом. В соответствии с п. 1 ст. 1224 ГК РФ, применимым
к наследованию движимого имущества будет право по месту последнего
места жительства наследодателя - наследственное право Швейцарии,
а при наследовании недвижимого имущества - российское право. Учитывая,
что наследодатель постоянно проживал в Швейцарии, местом открытия
наследства будет Женева. Точно так же, в соответствии со швейцарским
наследственным правом, применимым к наследованию движимого имущества,
местом открытия наследства является место постоянного места жительства
(le domicile) наследодателя, т.е. также Женева.
В то же время, согласно абз. 2 ст. 1115 ГК РФ, если последнее место
жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории Российской
Федерации, находится за ее пределами, местом открытия наследства
в Российской Федерации признается место нахождения такого наследственного
имущества.
Таким образом, российский нотариус будет компетентен, в данном случае,
выдать свидетельство о праве на наследство в отношении имущества,
находящегося на территории России. При этом к наследованию движимого
имущества применяется материальное право Швейцарии, а к наследованию
недвижимого имущества - российское право. В отношении имущества,
находящегося за рубежом, полномочиями по определению круга наследников
и выдаче правоустанавливающих документов на наследство в соответствии
с применимым правом будет обладать нотариус кантона Женевы.
Статья 1115 ГК РФ в совокупности со ст. 70 Основ ведут к признанию
практически эксклюзивной компетенции российского нотариуса при регулировании
международного наследования: достаточно нахождение любого наследственного
имущества на территории России. Представляется, тем не менее, рациональным
ограничительное толкование данного правила, когда исключительная
компетенция российского нотариуса признается только в отношении
недвижимого имущества, находящегося на территории России, а также
иных прав на имущество, требующих государственной регистрации или
выполнения аналогичных формальностей. В остальных случаях более
предпочтительно регулирование наследства органами государства по
месту жительства наследодателя.
117. - На практике принятие обратной отсылки иностранного коллизионного
права нередко позволяет обеспечить единство применяемого к наследованию
материального права. Например, если российский гражданин умер по
месту постоянного жительства в Италии, Испании, Чехии, Словакии
(см. выше N 114) и оставил значительное движимое и недвижимое имущество
в России, то в силу норм международного частного права названных
государств к наследованию применяется материальное право государства,
гражданство которого имел наследодатель, т.е. российское право*(127).
В тех ситуациях, когда наследство включает недвижимое имущество,
находящееся в различных государствах, российская коллизионная система
ведет к делению наследства. Так, если наследство включает недвижимое
имущество в России и Израиле, к наследованию может применяться материальное
право обоих государств, как право страны по месту нахождения недвижимого
имущества. Такое решение порождает определенные сложности, которые
необходимо учитывать, например, при составлении завещания. Такая
множественность применимого к наследованию материального права противоречит
принципу универсальности наследования и может приводить к возникновению
неравенства между наследниками.
118. - Наследование недвижимого имущества. В соответствии с абз.
2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследование недвижимого имущества осуществляется
по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого
имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской
Федерации, - по российскому праву. Независимо от гражданства наследодателя
или его местожительства, наследование недвижимости, находящейся
на российской территории, подчинено национальному законодательству
(lex rei sitae) и в большинстве случаев должно осуществляться российским
нотариусом. Кроме того, подчиняется российскому правопорядку, независимо
от его местонахождения, наследование недвижимого имущества, данные
о котором внесены в государственный реестр. Речь идет о такой "движимой"
недвижимости, как воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания,
космические объекты (ст. 130, ст. 1207 ГК РФ). Подобное решение
имеет преимущество, так как подчиняет единому правовому режиму права
собственности на недвижимое имущество и порядок его передачи по
наследству.
Пример 15: Наследование недвижимого и движимого имущества
в России и Израиле, применимое право. К нотариусу г. Москвы С.К.
Перуну с заявлениями о принятии наследства и выдаче свидетельств
о праве на наследство по закону обратились совершеннолетние дети
и супруга гражданина США С. Войцеховича, скончавшегося по своему
постоянному месту жительства в Москве. Наследственное имущество
включает квартиру в Волгограде и дом в Хайфе (Израиль), а также
разнообразное движимое имущество в России и Израиле. У нотариуса
возник вопрос о применимом к наследственным отношениям праве.
В силу абз. 2 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследование квартиры в Волгограде
и движимого имущества, независимо от места его нахождения, должно
осуществляться в соответствии с материальными нормами российского
наследственного права. Однако наследование дома в Хайфе, принадлежавшего
наследодателю, должно осуществляться в соответствии с наследственным
правом Израиля - страны по месту нахождения недвижимого имущества.
Здесь нотариусу для определения круга наследников по закону и их
наследственных долей необходимо установить содержание норм израильского
наследственного права и затем применить их. Тем не менее оформление
в России наследственных прав в отношении недвижимого имущества за
рубежом не рекомендуется.
119. - К наследованию движимого имущества применяется право страны,
где наследодатель имел последнее место жительства (п. 1 ст. 1224
ГК РФ). Данная коллизионная норма исходит из презумпции наличия
движимого имущества в месте открытия наследства (mobilia sequuntur
personam). Как следствие, это делает более целесообразным регулирование
наследования движимого имущества правом страны по месту жительства.
Действительно, в большинстве случаев все или основное движимое имущество
наследодателя "собирается" по его месту жительства: вещи
следуют за хозяином. Это делает регламентацию их наследования по
месту жительства более простым и удобным.
Пример 16: Наследование движимого имущества, принадлежавшего
гражданину Грузии, применимое право. К нотариусу г. Москвы Крошке
У.М. с заявлениями о выдаче свидетельств о праве на наследство обратились
наследники по закону гражданина Грузии И. Баратанидзе, проживавшего
в Москве. Наследственное имущество включает денежные средства на
счете в российском отделении австрийского банка Raffaisen bank,
а также другое движимое имущество. Какое право применимо к наследованию?
В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 1224 ГК РФ наследственные отношения
будут регулироваться в данном случае российским материальным правом.
Аналогично п. 1 ст. 42 Договора о правовой помощи с Грузией (не
ратифицирован): право наследования движимого имущества регулируется
законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой
наследодатель имел последнее постоянное местожительство.
120. - Договорной режим. Действующие в России коллизионные нормы
приводят в большинстве случаев к применению российского материального
права при регулировании наследственных отношений с внешним элементом.
Для этого достаточно, чтобы наследодатель скончался, имея место
жительства в России, или оставил на ее территории недвижимое имущество,
внесенное в государственный реестр Российской Федерации. Однако
следует учитывать, что международным соглашением Российской Федерации
с иностранным государством могут быть установлены иные коллизионные
правила. В этом случае они имеют приоритет по отношению к нормам
международного частного права, содержащимся во внутренних источниках,
и должны применяться для определения компетентных норм материального
права. Речь идет, таким образом, о договорном режиме определения
применимого к наследованию права.
Так, в соответствии с ч. 1 ст. 32 Договора между СССР и Болгарией
о правовой помощи (Москва, 19 февраля 1975 г.) право наследования
движимого имущества регулируется законодательством Договаривающейся
Стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти.
Таким образом, меняется общая коллизионная привязка о выборе применимого
материального права, согласно последнему месту жительства наследодателя.
В отношении недвижимого имущества действует общее правило - закон
его местонахождения. Такие же изменения в общий режим определения
применимого к наследованию права вносят соглашения Российской Федерации
о правовой помощи с: Венгрией (1958 г.), Вьетнамом (1981 г.), КНДР
(1957 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.).
Не изменяет общего режима определения применимого права, предусмотренного
внутренними коллизионными нормами, Минская конвенция 1993 г., заключенная
между государствами - участниками СНГ (Кишиневская также, ст. 48).
121. - Унификация коллизионного регулирования. К сожалению, Россия
пока не присоединилась к Конвенции о праве, применимом к наследованию,
принятой 1 августа 1989 г. в Гааге при проведении XVI сессии Гаагской
конференции по международному частному праву*(128). Данная конвенция
представляет существенный интерес для нотариата, так как содержит
универсальные правила разрешения коллизий норм различных государств
при регулировании международных наследственных дел. В частности,
она исходит из принципа подчинения наследования единому закону независимо
от вида наследственного имущества (движимого или недвижимого), вводя
для этого специальное понятие основной резиденции. Кроме того, предусматривается
возможность для наследодателя выбрать право, которое будет применяться
при регулировании наследования после его смерти (professio juris).
Подобная унификация коллизионного регулирования наследования безусловно
позитивна, так как приводит к применению ко всему наследственному
имуществу материального права одного государства. Очевидно, что
возможное присоединение России к Гаагской конвенции 1989 г. потребует
от российских нотариусов более частого применения норм иностранного
права при регулировании международного наследования.
2. Некоторые проблемы правоприменения
122. - Виды проблем. Использование российской коллизионной нормы
в области наследования порождает три основные проблемы:
во-первых, это проблема квалификации имущества, входящего в наследственную
массу;
во-вторых, сложности, связанные с определением последнего местожительства
наследодателя;
в-третьих, проблему применения иностранного права при его противоречии
публичному порядку.
А) Квалификация наследственного имущества
123. - Различия квалификаций во внутреннем праве. Существование
"двойной" коллизионной нормы в сфере наследования - закон
последнего местожительства для движимого имущества, закон местонахождения
для недвижимого - придает квалификации наследственного имущества
в качестве движимого или недвижимого особую важность. Иногда некоторые
виды имущества, рассматриваемые в российском праве как движимые
вещи, могут в иностранном праве квалифицироваться как недвижимость,
и наоборот. Так, например, квалификация предприятия как недвижимости
(ст. 132 ГК РФ) редко встречается в мировой законодательной практике.
Напротив, российскому праву неизвестно, например, толкование доли
в уставном капитале общества, внесенной в виде квартиры, дома и
т.д., именно как недвижимого имущества, используемое common law
(США, Великобритания). В российском праве такие доли будут квалифицированы
как движимые права требования.
Как мы уже обращали внимание (см. выше N 28), квалификация юридических
понятий в Российской Федерации осуществляется, как правило, на основании
российского права и национальных правовых концепций. Кроме того,
п. 2 ст. 1205 ГК РФ прямо предусматривает, что принадлежность имущества
к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где
это имущество находится.
124. - Практика. Например, нотариусу важно разъяснить иностранному
покупателю недвижимого имущества на территории России, что регулирование
наследования данного имущества будет осуществляться в соответствии
с российским законодательством. Так, выходец из США или других стран
англосаксонской правовой системы будет "неприятно" удивлен,
узнав о существовании оговорок, ограничивающих его право распоряжения
недвижимым имуществом в Российской Федерации. Речь идет о таких
институтах российского права, как право пользования жилым помещением
членами семьи собственника, а также правил об обязательной доле
в наследстве.
Следует также указывать иностранным гражданам, что внесение ими
вклада в уставный капитал российских хозяйственных обществ в виде
недвижимого имущества (дома, самолета и т.д.), не подчиняет регулирование
наследства в отношении доли праву страны, где находится данное имущество.
Доля в уставном капитале, согласно российскому праву, - это движимое
имущество, наследование которого подчиняется праву страны последнего
местожительства наследника. И напротив, российским гражданам необходимо
разъяснять, что недвижимое имущество, внесенное ими в качестве взноса
в уставный капитал российских или иностранных организаций, будет
квалифицироваться как движимое и наследоваться в соответствии с
правом, определяемым в зависимости от места жительства наследодателя.
Б) Определение последнего местожительства наследодателя
125. - Определение последнего местожительства наследодателя является
одной из распространенных проблем, возникающих в практике регулирования
международных наследственных дел. Проиллюстрируем возможные сложности
на примере.
Пример 17: Определение последнего местожительства наследодателя,
регистрация в России, фактическое проживание за рубежом. Гражданин
России Р. Букин, бывший командир экипажа Аэрофлота, уехал в 1997
г. на работу по контракту в Канаду, где через некоторое время встретил
Лизу Голубко, имеющую канадское гражданство. Пара устроилась в Монреале,
15 сентября 1999 г. они зарегистрировали брак в местном муниципалитете.
До настоящего времени супруги проживали в Монреале, где 17 февраля
2003 г. умер от сердечного приступа Р. Букин. Наследственное имущество
составляют денежные средства на банковском счете в России, а также
автомобиль ВАЗ-21099, переданный в пользование по доверенности дочери
от предшествующего брака (расторгнут в 1990 г.). Кроме того, наследодатель
имеет вклад в банке Монреаля и разнообразное движимое имущество.
Перед российским нотариусом, к которому дочь наследодателя обратилась
с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство, возник
вопрос: какое право будет применимо к регулированию данного наследства,
учитывая, что в 1997 г. наследодатель еще проживал в России?
Местожительство - это коллизионная привязка, используемая в международном
частном праве России, оно должно определяться согласно российскому
же праву. В соответствии с п. 1 ст. 20 ГК РФ, местом жительства
признается место, где гражданин постоянно или временно проживает.
Речь идет о фактическом проживании, которое не обязательно совпадает
с местом регистрации по месту жительства. Для вывода о фактическом
проживании по определенному месту могут приниматься во внимание
длительность проживания, наличие связей с социальным окружением
(работа, дети в школе, супруга и др.), намерения лица (желание остаться
навсегда и др.) и его правовое положение (виза, вид на жительство
и др.).
С учетом названных признаков последнее место жительства Р. Букина
следует определить в Монреале, даже несмотря на относительно непродолжительный
период его проживания там. Таким образом, наследование всего движимого
имущества будет регулироваться канадским законодательством (провинции
Квебек). Поэтому российский нотариус будет компетентен выдать свидетельство
о праве на наследство в отношении имущества (автомобиль + деньги
на депозите), находящегося на территории Российской Федерации, применив
при оформлении наследственных прав и определении доли пережившей
супруги в общем имуществе супругов (п. 1 ст. 161 СК РФ) право провинции
Квебек.
126. - Местожительство дипломатических, консульских агентов и работников
международных организаций. Иногда на практике возникает вопрос об
определении последнего места жительства для дипломатов и функционеров
различных международных организаций. Представляется, что члены дипломатического
корпуса предполагаются проживающими в государстве, которое они представляют,
так как регулярно переезжают в зависимости от изменения своей должности
и не интегрируются в правовую систему страны аккредитации. Такой
же подход следует использовать в отношении военных и гражданских
должностных лиц, находящихся за рубежом в рамках двустороннего сотрудничества
или работающих в международных организациях. Тем не менее решение
вопроса остается достаточно сложным, когда речь идет о работниках
международных организаций, связанных с ее местонахождением (например,
российские работники аппарата Европейского суда по правам человека
или Совета Европы). Представляется, что в каждом случае для ответа
на вопрос о действительном местожительстве лица нужно учитывать
все фактические обстоятельства, например:
длительность пребывания;
характер занимаемой должности - политическая или штатная;
степень интеграции в правопорядок страны нахождения международной
организации и др.
В) Публичный порядок
127. - Иностранный материальный закон, компетентный в силу российских
коллизионных норм регулировать наследственные отношения, не применяется,
если он противоречит публичному порядку в Российской Федерации (см.
выше N 42 и след.). Не могут применяться в России положения иностранного
наследственного права, - устанавливающие, например, наследственные
привилегии в силу старшинства или принадлежности к мужскому полу,
а также устраняющие от наследования лиц, имеющих в соответствии
с российским наследственным правом право на обязательную долю (ст.
1149 ГК РФ).
Так, применение нотариусом норм мусульманского права, согласно которому
наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению
с наследницами, недопустимо. Запрет дискриминации, основанной на
половой принадлежности, утверждение принципа равенства между мужчиной
и женщиной, утверждаемый в международных актах, приобретают все
большее значение для национальных правовых систем (ч. 2, 3 ст. 19
Конституции РФ). Российский публичный порядок через нотариуса также
должен противостоять любому дискриминирующему условию компетентного
иностранного закона, основанному на расовой или религиозной принадлежности.
Пример 18: наследование движимого и недвижимого имущества
гражданина Алжира. К нотариусу г. Ростова Птицыной О.Е. с заявлениями
о выдаче свидетельств о праве наследования по закону обратились
5 детей гражданина Алжира Омара Ладана, вдовца, умершего в Ростове
по месту своего постоянного жительства. Наследственное имущество
включает дом в г. Алжер (Алжир) и квартиру в Ростове, а также 130
000 долларов США на депозите во Внешторгбанке. К наследованию вклада
в банке и квартиры в Ростове применимыми будут материальные нормы
российского наследственного права. В то же время нормы алжирского
права, применимые к наследованию дома в Алжире, исходят из неравенства
долей наследников 1-й очереди женского и мужского пола. Как следует
поступить нотариусу при регулировании наследования?
Представляется, что нотариус при определении долей наследников не
может исходить из дискриминирующих положений мусульманского права,
основанных на половом признаке, как противоречащих публичному порядку
в Российской Федерации, в частности, ч. 2, 3 ст. 19 Конституции
РФ. Наследники женского пола имеют равное право со своими братьями
на получение доли в наследственном имуществе. Поэтому дискриминационные
нормы алжирского права заменяются в данном случае на внутренние
нормы российского наследственного права.
Таким образом, нотариус должен выдать свидетельства о праве на наследство
исходя из равенства долей наследников, установленного наследственным
правом России*(129).