Международное частное право и нотариальная деятельность
1. Гражданско-правовые средства оптимизации международного наследования
174. - В международном обороте вопрос о подготовке международного
наследования возникает уже в момент приобретения имущества иностранным
гражданином или на территории иностранного государства, так как
в первую очередь именно от природы инвестиций - в движимое или недвижимое
имущество - а также условий их осуществления напрямую зависит будущее
регулирование международного наследования. Кроме того, необходимо
учитывать эффект от взаимодействия между режимом имущественных отношений
супругов и режимом наследования, определяемых на основе различных
коллизионных правил. Наконец, следует принимать во внимание влияние
на организацию международного наследования порядка передачи наследственного
имущества. Все названные аспекты проблемы самым тесным образом связаны
с выбором наиболее благоприятного налогового режима международного
наследования.
175. - Природа инвестиций и ее влияние на организацию наследования.
В силу двойственной коллизионной нормы в области наследования, принятой
в России (см. выше N 116 и след.), определение движимой или недвижимой
природы приобретенного имущества играет существенную роль при организации
будущего наследования. Покупка недвижимого имущества, находящегося
на российской территории, повлечет применение к его наследованию
российского права и может, в некоторых случаях, разрушить единство
наследования. В то же время приобретение движимых активов независимо
от их национальной принадлежности подчинит их наследование праву
страны по месту жительства наследодателя. Представляется необходимым,
чтобы в каждом случае нотариус разъяснял иностранным инвесторам
судьбу приобретаемого имущества при открытии наследства.
Гражданин Великобритании, США и ряда других стран англосаксонской
правовой системы будет удивлен, узнав о существовании правил об
обязательной доле, которые ограничивают его право распоряжения недвижимым
имуществом в России при наследовании. Напротив, если речь идет о
вкладе в уставный капитал российского хозяйственного общества, то
наследование соответствующей доли, независимо от природы переданного
ему имущества, будет осуществляться согласно законам государства
места жительства наследодателя. Поэтому лицам, постоянно проживающим
в данных государствах, можно предложить для целей оптимизации будущего
наследования создать хозяйственное общество, которому передать в
качестве вклада недвижимое имущество в России.
Это позволит после смерти заинтересованного лица передать доли в
уставном капитале данного общества наследникам как движимое имущество,
что приводит к применению права по месту жительства наследодателя
(английского, американского и т.д.). Образование хозяйственного
общества позволит избежать будущему наследодателю негативных последствий
дробления наследственной массы на отдельные части, связанного с
применением к его движимой и недвижимой частям права различных государств.
Полагаем, что внесение недвижимого имущества, находящегося в России,
в качестве вклада в уставный капитал российского или иностранного
общества само по себе не нарушает императивных норм российского
закона при условии, что заинтересованное лицо и его наследники стремятся
найти наиболее справедливое решение реальных или потенциальных экономических,
семейных и налоговых проблем*(175).
176. - Природа имущества - предмета инвестиций - также непосредственно
влияет на определение наследственных долей. Как уже отмечалось выше,
наследственные права пережившего супруга и иных наследников различаются
во внутреннем праве государств. Так, если в России супруг наследует
по закону наравне с другими наследниками первой очереди, то во многих
других странах его наследственная доля будет много меньше (см. выше
N 133), что может привести к ущемлению его прав при наследовании
недвижимого имущества, находящегося за рубежом.
Пример 32: Наследование недвижимости во Франции российскими
гражданами, наследственные права пережившего супруга, гражданско-правовая
оптимизация международного наследования. После смерти гражданина
России А. Бочкина, постоянно проживавшего в г. Москве, осталось
разнообразное движимое и недвижимое имущество в России и Франции.
Каковы наследственные права пережившей супруги и ее общего с наследодателем
ребенка, призванных к наследованию по закону в России и Франции?
При определении наследственных долей в праве на недвижимое имущество,
находящееся в России, а также в праве на движимое имущество, независимо
от места его нахождения применяется российское право (п. 1 ст. 1224
ГК РФ). В этой части пережившая супруга наследует вместе с ребенком
наследодателя в равных долях (п. 1 ст. 1142, п. 2 ст. 1141 ГК РФ).
В то же время к наследованию недвижимого имущества, приобретенного
наследодателем на территории Франции, применяются нормы французского
материального права. Согласно ст. 757 ГК Франции (в редакции закона
от 3 декабря 2001 г., реформировавшего наследственные права пережившего
супруга) переживший супруг при наличии наследников по закону имеет
право на выбор между узуфруктом (пользование + доходы) на все наследственное
имущество либо ? в праве собственности на наследство. Таким образом,
применение французского права к наследованию недвижимости, находящейся
во Франции, ведет к уменьшению наследственных прав пережившего супруга
по сравнению с тем, что он мог бы иметь в случае применения ко всему
наследованию норм российского наследственного права.
Данной ситуации возможно было избежать заранее. Для этого А. Бочкину
необходимо было создать во Франции хозяйственное общество по управлению
недвижимым имуществом (la societe civile immobiliere), переданным
собственником в качестве вклада в его уставный капитал. При открытии
наследства это позволило бы применить к наследованию доли в уставном
капитале названного общества - движимого имущества - российское
право, как право по месту жительства наследодателя, и избежать,
таким образом, уменьшения наследственных прав пережившего супруга.
177. - Режим имущества супругов и наследование. Учет режима имущественных
отношений супругов играет важную роль при подготовке международного
наследования, поскольку прекращение данного режима составляет необходимую
часть при регулировании наследования (см. выше, N 169 и след.).
Для устранения недостатков законного режима имущества супругов или
режима наследования неблагоприятных для прав одного из них супруги
могут заключить брачный договор, установив режим совместной собственности
на определенное имущество, находящееся за рубежом. Следует иметь
в виду, что в Российской Федерации, в отличие от законодательства
ряда государств, невозможно включение в брачный договор условий,
позволяющих передачу всего общего имущества супругов пережившему
супругу. Это связано с невозможностью наследования в Российской
Федерации по договору, которым является брачный контракт (ст. 1111
ГК РФ). Поэтому наследственные права супруга, вытекающие из брачного
договора, в России признаны не будут.
Помимо очевидной фискальной выгоды (нет налога на имущество, переходящего
в порядке наследования или дарения), заключение брачного договора
позволяет лучше учесть интересы супругов, особенно пожилых и/или
состоящих в длительном браке. Для отношений международного характера
возможность усовершенствовать режим имущества супругов, зависит
от права, применимого к их имущественным правам и обязанностям.
Следовательно, если применимое право разрешает изменение режима
имущества, то супруги могут это сделать. Российский нотариус при
определении права, применимого к режиму имущества супругов должен
исходить из положений ст. 161 СК РФ*(176), ч. 1 которой гласит,
что имущественные права и обязанности супругов определяются (в порядке
предпочтения):
законодательством государства, на территории которого они имеют
совместное место жительства, а при его отсутствии;
законодательством государства, на территории которого они имели
последнее совместное место жительства;
права и обязанности супругов, не имевших совместного места жительства,
определяются на территории России законодательством Российской Федерации.
К сожалению, на сегодняшний день Россия не присоединилась к Гаагской
конвенции от 14 марта 1978 г. о праве, применимом к режиму имущества
супругов*(177), которая упрощает модификацию законного режима имущества
супругов, предоставляя им возможность изменять право, применимое
к их имущественным правам и обязанностям (см. ниже N 202).
178. - Сложности, связанные с применением законодательства различных
государств при определении прав пережившего супруга (см. выше N
169), могут также разрешаться в брачном контракте путем прямого
определения права, применимого к правам и обязанностям его сторон.
В идеале и при должной помощи со стороны нотариуса это позволит
свести на нет возможные противоречия между наследственным законом
и законом, применимым к режиму имущественных отношений супругов.
Однако следует иметь в виду, что российское право предоставляет
возможность выбора применимого к имущественным отношениям супругов
права только брачным парам, не имеющим общего гражданства или совместного
места жительства (ч. 2 ст. 161 СК РФ). Такое ограничение представляется
неоправданным, так как проблемы, связанные с применением к наследованию
и режиму имущества супругов различного национального законодательства,
могут и чаще всего возникают у лиц, имеющих одно гражданство и проживающих
совместно. В действительности для этого достаточно, чтобы недвижимое
имущество, принадлежащее супругов или одному из них, находилось
за рубежом. Кроме того, данное положение не соответствует названной
выше Гаагской конвенции о праве, применимом к режиму имущества отношений
супругов, которая рассматривает возможность выбора самими супругами
применимого к их имущественным отношениям права как принципиальную
(ст. 3, 6 Конвенции). Согласовать применимое к наследованию и имущественным
отношениям супругам позволяет также применение Гаагской конвенции
от 1 августа 1989 г. о праве, применимом к наследованию*(178), которая
вводит правило professio juris, позволяющее, в свою очередь, выбор
законодательства, применимого к наследованию.
179. - Гражданско-правовые институты, используемые для организации
международного наследования. Прежде всего следует обратить внимание
на то, что независимо от используемых гражданско-правовых форм передачи
имущества наследникам обязательная доля, а также завещательный отказ
или возложение регулируются в соответствии с применимым наследственным
правом*(179).
180. - Наиболее распространенной и признаваемой в абсолютном большинстве
государств формой организации наследования является завещание. В
практике использования данного средства для организации международного
наследования проблемы, связанные с формой завещания, встречаются
очень редко (см. выше N 140 и след.). Поэтому завещание как способ
организации международного наследования подходит для большинства
случаев. Тем не менее нотариусу следует осведомляться о внутреннем
законодательстве стран предполагаемого действия завещания, если
речь идет о некоторых его специфических видах, таких как, например,
собственноручное или закрытое.
181. - В некоторых ситуациях, особенно связанных со значительной
собственностью, разбросанной по многим государствам мира, для упрощения
будущего наследования целесообразно использование института дарения.
Это позволяет избежать последующего многократного дробления наследственной
массы и вызываемых этим сложностей. Дарение может также использоваться
для упорядочивания имущественных отношений супругов как альтернатива
брачному договору, позволяя заинтересованному лицу заранее гарантировать
имущественные интересы своего супруга при международном наследовании.
Привлекательность этого способа в международных частноправовых отношениях
связана еще с тем, что применимое право определяется на основании
автономного закона, т.е. по выбору заинтересованного лица. В свою
очередь, это обеспечивает больше возможностей с точки зрения выбора
наиболее благоприятного, в том числе с фискальной точки зрения,
способа передачи имущества наследникам.
Нотариусу следует знать, что дарение имущества, которое будет приобретено
в будущем, возможно в России только в случае конкретизации предмета
дарения: вещи, права, освобождения от обязанности (абз. 2 п. 2 ст.
572 ГК РФ). Таким образом, абстрактное обещание подарить имущество,
которое будет приобретено дарителем в будущем, в России ничтожно,
если применимое право - российское*(180).
182. - Для подготовки международного наследования может использоваться
также корпоративная или доверительная форма организации имущества
для целей его наследования. Как уже указывалось выше, передача недвижимого
имущества за рубежом в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного
общества позволит подчинить все международное наследование единому
наследственному закону - праву по месту жительства наследодателя
(см. выше N 175).
Наследственный траст - является типичным институтом англосаксонской
правовой системы и представляет собой особую разновидность доверительного
управления наследственным имуществом, учреждаемым заранее заинтересованным
лицом. Российским и иностранным гражданам нежелательно использовать
данный механизм для организации наследования имущества, находящегося
на территории России, так как в российском законодательстве для
него практически отсутствуют какие-либо правовые рамки, а применение
иностранных норм вызовет затруднения, прежде всего в отношении прав
на обязательную долю в наследстве. Кроме того, Россия не участвует
в Гаагской конвенции от 1 июля 1985 г. о праве, применимом к трасту,
и его признании*(181), которая предусматривает универсальный, наднациональный
режим функционирования траста, в том числе - наследственного.
Наконец, в целях консолидации и обеспечения надлежащего управления
имуществом, находящимся в разных странах мира, используются такие
институты, как пенсионный фонд или страховая организация. Схема
их работы довольно проста и предполагает передачу в управление всего
или части имущества заинтересованного лица в целях осуществления
после его смерти страховых или пенсионных выплат указанным в управление
лицам. Нередко выгодоприобретатели формально вводятся в состав учредителей
данной организации, которая создается на определенный срок, по истечении
которого ликвидируется с распределением имущества между учредителями.
Как правило, этот механизм подходит для подготовки очень крупного
международного наследства и предполагает использование налоговых
преимуществ, предоставляемых некоторыми государствами или территориями.