Международное частное право и нотариальная деятельность
§ 3. Дарение
251. - Дарение - один из часто встречающихся в нотариальной практике
договоров. Нередко оно используется в качестве замещающего способа
организации наследования, имея существенные фискальные и процедурные
преимущества. Внешний элемент в данном договоре может проистекать
из:
1) факта нахождения предмета дарения за рубежом;
2) наличия гражданства иностранного государства у дарителя или одаряемого.
В международном обороте дарение ставит классические вопросы, связанные
с определением применимого права (1) и сферой его действия (2).
Кроме того, интерес вызывает использование в международном обороте
некоторых особых видов дарения (3).
1. Определение применимого права
252. - Принцип. Дарение - это всегда сделка, и поэтому право, применимое
к правам и обязанностям ее сторон, определяется на основании обязательственного
статута. Как и в случае с другими гражданско-правовыми договорами,
основное правило определения применимого права - это выбор его сторонами
по соглашению между ними (ст. 1210 ГК РФ). На целесообразность выбора
применимого права при нотариальном удостоверении сделки уже неоднократно
обращалось внимание выше (N 237).
Согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем
применению праве к договору применяется право страны, с которой
договор наиболее тесно связан. Следовательно, с учетом обстоятельств
дела и существа дарения в каждом случае необходимо определить конкретное
место, с которым договор более всего связан. Таким местом, если
из закона, обстоятельств дела или существа договора не следует иное,
является место жительства физического лица или место деятельности
организации - стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее
решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211 ГК РФ).
При определении права, применимого к дарению, следует учитывать,
что обратная отсылка иностранного права (см. выше N 30 и след.)
в обязательственной сфере не принимается (п. 2 ст. 1190). Обратный
подход привел бы к извращению воли сторон по применению материальных
норм конкретного правопорядка.
253. - Дарение движимого и недвижимого имущества. В случае когда
предметом дарения выступает недвижимое имущество и в отсутствии
выбора применимого права сторонами договора презюмируется, что правом
страны, с которой обязательство наиболее тесно связано, является
право страны, где находится недвижимое имущество (п. 1 ст. 1213
ГК РФ). Однако, коль скоро речь идет о фактической презумпции, иное
может следовать из существа договора дарения недвижимости или совокупности
обстоятельств дела.
К правам и обязанностям сторон по договору дарения движимого имущества
применяется право страны, где находится место жительства и место
деятельности дарителя, так как, согласно пп. 2 п. 3 ст. 1211 ГК
РФ, именно даритель осуществляет исполнение, имеющее решающее значение
для договора дарения недвижимости.
2. Сфера действия применимого права
254. - Принцип. Поскольку в российской правовой системе квалификация
дарения осуществляется в рамках обязательственного права, то никаких
сложностей при определении вопросов, разрешаемых на основе применимого
права, не возникает. Закон прямо устанавливает их приблизительный
перечень в ст. 1215 ГК РФ (см. выше N 240). В частности, на основании
права, применимого к дарению, разрешаются следующие вопросы:
условия действительности дарения;
условия и порядок отказа от принятия дара;
основания и порядок отказа от исполнения договора;
основания и порядок отмены дарения;
правопреемство при дарении.
255. - Исключения. Право, применимое к дарению, не может быть использовано
при:
установлении право - и дееспособности сторон, проверке полномочий
у представителей, в частности запретов и ограничений дарения (личный
статут);
определении формы договора дарения;
определении имущественных прав супругов (статут режима имущества
супругов), в частности - необходимости получения согласия другого
супруга, etc.
256. - Форма. По общему правилу, форма договора дарения подчиняется
праву места ее совершения - locus regit actum (п. 1 ст. 1209 ГК
РФ). В то же время, если предметом дарения выступает недвижимое
имущество, форма договора определяется по праву страны, где находится
это имущество. В случае, когда применимое иностранное право требует
соблюдения квалифицированной формы договора дарения, российский
нотариус, по общему правилу, некомпетентен удостоверить данную сделку
(см. дополнительно выше N 246, 247). В основе такого подхода лежат,
во-первых, императивные правила российского нотариального производства,
ограничивающие территориальную компетенцию нотариуса, во-вторых,
сугубо национальный характер удостоверительных или аналогичных процедур,
которые не могут быть воспроизведены в полном объеме за рубежом
(правило lex fori) и, наконец, в-третьих, статус российского нотариуса
и компетентных должностных лиц за рубежом, как правило, даже не
совпадает, если речь идет о нотариате латинского типа. Отсюда юридическая,
доказательственная и исполнительная сила публичных актов в разных
странах также различается. Кроме того, права на недвижимое имущество
подлежат в большинстве случаев регистрации в публичных реестрах.
Совершение сделки с недвижимым имуществом за рубежом может только
осложнить такую регистрацию.
257. - Специальная дееспособность. При удостоверении договоров дарения
следует обратить внимание на существующие запреты и ограничения
дарения. Способность дарить или принимать в дар - элементы специальной
дееспособности, при определении которой в международном частном
праве следует исходить из личного закона сторон (ст. 1197 ГК РФ;
см. выше N 54 и след.). Поэтому, в отношении российских граждан
и юридических лиц, личным статутом которых является российское право,
всегда актуальными будут запреты и ограничения дарения, предусмотренные
ст. 572 и ст. 573 ГК РФ соответственно.
3. Особые виды дарения
258. - Внутреннее законодательство целого ряда государств предусматривает
специфические виды дарения, неизвестные российскому праву. Их использование
в международном обороте может породить целую серию сложностей, связанных
как с их признанием, так и исполнением на территории других государств.
Мы рассмотрим здесь особенности только двух самых известных в международной
нотариальной практике видов дарения:
дарение на случай смерти (mortis causa);
дарение между супругами.
А) Дарение mortis causa
259. - Действительность. Основной вопрос, который возникает применительно
к договору дарения на случай смерти, - это вопрос о его действительности
на территории России. Дело в том, что характерной чертой данного
вида дарения является передача имущества одаряемому после смерти
дарителя. В то же время Гражданский кодекс РФ закрепляет правило
о ничтожности договора, предусматривающего передачу дара одаряемому
после смерти дарителя (абз. 1 п. 3 ст. 572). Каково действие данного
правила? Будет ли оно применяться независимо от права, подлежащего
применению к дарению на случай смерти?
Представляется, что ответ на данный вопрос зависит от применимого
права. Однако сам выбор применимого права также неоднозначен и зависит
от квалификации правоотношения по договору дарения mortis causa.
Эта квалификация осуществляется на основании российского права (п.
1 ст. 1187 ГК РФ), которое прямо предусматривает применение к дарению
на случай смерти правил о наследовании (абз. 2 п. 3 ст. 572 ГК РФ).
Следовательно, отношения по договору дарения на случай смерти должны
квалифицироваться как наследственные. Это влечет применение к правам
и обязанностям сторон по такому договору права, компетентного при
регулировании наследования, - наследственного статута (см. выше
N 116 и след.). Таким образом, если применимое иностранное право,
выбранное на основе российских коллизионных норм, рассматривает
дарение mortis causa как договорное, а не наследственное обязательство,
то о его ничтожности говорить не приходится, несмотря на положения
российского Гражданского кодекса.
Б) Дарение между супругами
260. - Разнообразие национальных систем. Дарение между супругами
представляет собой довольно распространенный способ распоряжения
имуществом. Однако запрет или непризнание данной формы дарения в
некоторых иностранных государствах создает значительные трудности
для нотариальной практики в международном обороте. Составить исчерпывающий
перечень государств, в которых запрещено дарение между супругами
имущества, приобретаемого в будущем, вряд ли возможно. На сегодняшний
день известно о его запрете в таких государствах как: Италия, Испания,
Португалия, Словакия, Чехия, Венгрия, Польша, Румыния, республики
бывшей Югославии, Аргентина, Боливия, Бразилия, Чили, Колумбия,
Эквадор, Гондурас, Парагвай, Уругвай, Венесуэла, Ливан, Кот-д'Ивуар.
Мусульманские страны также не признают действительность дарения
имущества, приобретаемого в будущем. Однако законодательство многих
стран, где запрещено дарение будущего имущества, допускает дарение
между супругами имущества, которое уже приобретено (Италия, Алжир,
Марокко, Тунис, Ливан, Венгрия, Польша, Румыния).
Допускается данный вид дарения как в отношении будущего имущества,
так и "настоящего" в странах англосаксонской правовой
системы (Англия, Ирландия, Австралия, Канада, США), а также в Германии,
Швейцарии, Дании, Австрии, Греции, Мексике, Японии, Бельгии, Нидерландах,
Люксембурге и Монако.
261. - Действительность и применимое право. В России дарение имущества,
которое будет приобретено в будущем, прямо законом не запрещено.
Однако на практике заключение и реализация такого договора не всегда
возможна. Дело в том, что согласно абз. 2 п. 2 ст. 572 ГК РФ, "обещание
подарить все свое имущество или часть всего своего имущества без
указания на конкретный предмет дарения в виде вещи, права или освобождения
от обязанности ничтожно". Представляется, что применительно
к обещанию дарения имущества, приобретаемого в будущем, такая детализация
предмета дарения будет затруднительна, если вообще не невозможна.
Как и в ситуации с дарением на случай смерти (N 259), возникает
вопрос о действии данного правила в договоре с иностранным элементом.
Решение данного вопроса зависит от применимого к договору права.
Причем здесь, в отличие от договора mortis causa, не возникает каких-либо
сомнений в квалификации дарения между супругами в рамках обязательственного
статута*(227). Как следствие, если применимое право, выбранное супругами
на основании соглашения между ними или определенное на основании
объективных коллизионных норм (см. выше N 252 и след.), допускает
дарение имущества, приобретаемого в будущем, то никаких проблем
с действительностью сделки быть не должно. Однако следует проявлять
известную осторожность при выборе применимого права, если предметом
дарения является недвижимое имущество. С учетом сложной и формализованной
процедуры регистрации прав на недвижимое имущество супругам не стоит
пытаться обойти сложности с дарением будущего имущества путем выбора
в качестве применимого иностранное право, допускающее без всяких
ограничений данный вид дарения.