Международное частное право и нотариальная деятельность
2. Источники международного частного права России
13. - Широкий предмет международного частного права. Ответ на вопрос
об источниках международного частного права зависит, прежде всего,
от круга проблем, которые включаются в предмет его регулирования.
Относительно предмета международного частного права существует немало
разночтений в доктрине, которые мы по утилитарным целям оставляем
в стороне от нашего изложения. Более целесообразным здесь представляется
широкий подход, когда в предмет международного частного права включается
регулирование любых отношений с "внешним" элементом, имеющим
частноправовую природу. В этом смысле решение в нотариальной практике
вопросов гражданства или статуса иностранных физических и юридических
лиц является предварительным условием для участия правовых субъектов
в частноправовых отношениях. Сами частноправовые отношения объединяют
в широком смысле гражданско-правовые, семейные и трудовые правоотношения
с иностранным элементом. Международное частное право является "частным"
в том смысле, что участниками соответствующих правовых отношений
являются частные лица, а не государства и межгосударственные объединения.
Таким образом, в предмет международного частного права мы включаем
четыре группы вопросов:
коллизии законов;
коллизии юрисдикций;
гражданство;
правовое положение иностранных граждан и организаций.
Коллизии законов - касаются выбора применимого права к юридической
ситуации, которая затрагивает правопорядки нескольких государств.
Например, каков будет режим имущественных отношений между супругами
- гражданином Туркменистана и гражданкой России, зарегистрировавших
брак в Туркмении и переехавших на постоянное место жительство в
Россию? На каких правовых основаниях российский гражданин сможет
приобрести недвижимость на берегу Женевского озера? В какой форме
французский гражданин, работающий в России по контракту, сможет
сделать завещание у российского нотариуса в отношении имущества,
расположенного во Франции? Какими нормами следует руководствоваться
российскому нотариусу при регулировании наследства гражданина Армении,
оставившего недвижимое имущество в России и банковский счет на Кипре?
Коллизии юрисдикций - касаются определения суда, компетентного рассматривать
правовой спор, имеющий связи с несколькими странами. Также сюда
традиционно включаются вопросы о международном действии судебных
решений, в частности процедуры их признания и исполнения (экзекватуры).
Например, суд какого государства будет компетентен рассмотреть дело
о расторжении брака и определении судьбы общих детей между гражданкой
России и гражданином Франции, проживающими раздельно (в России и
Франции соответственно)? Предположим, что решение состоится в Париже,
по месту жительства одного из супругов - каковы будут в этом случае
последствия решения, постановленного французским судом, в России?
Как определить компетентный суд в деле о возмещении ущерба, причиненного
ДТП, произошедшим в Испании с участием граждан России и Марокко?
Гражданство - это правовая связь, которая объединяет индивида с
государством. Например, каким будет гражданство ребенка, родившегося
в России от гражданина Германии и гражданки России, которые находятся
в законном браке? Изменится ли гражданство россиянки, вступившей
в брак с гражданином Канады?
Правовое положение иностранных граждан и организаций - это вопрос
об условиях, с которыми внутреннее право связывает возможность реализации
иностранными субъектами своей правосубъектности. Речь, в частности,
идет о соблюдении ряда предварительных условий, определяющих законность
нахождения и/или деятельности иностранных лиц на территории Российской
Федерации (соблюдение визового режима, регистрация, аккредитация,
получение специального разрешения и т.д.). Например, на каких условиях
выходец из Китая может проживать в России и заниматься предпринимательской
деятельностью? При каких условиях возможно участие австрийского
частного банка в ипотечном обязательстве, объектом которого является
здание, расположенное в Санкт-Петербурге?
При этом традиционным предметом международного частного права является
коллизионное право, объединяющее первые две группы вопросов*(14).
14. - Виды источников. Традиционно их разделение на внутренние и
международные (внешние).
А) Внутренние источники
15. - В свою очередь, они подразделяются на:
федеральные законы и иные нормативные акты;
судебную практику и доктрину;
обычаи.
16. - Федеральные законы и иные нормативные акты. Прежде всего,
речь идет о кодифицированных источниках, среди которых первое место
как по объему регулирования, так и значению занимает Гражданский
кодекс. Коллизии законов в отношениях с иностранным элементом специально
рассматриваются в разделе VI части III Гражданского кодекса РФ (ст.
1186-1224). В частности, содержащиеся в нем нормы раскрывают общие
принципы определения применимого права (ст. 1186-1194), предусматривают
специальные правила для решения коллизий в области правового положения
лиц (ст. 1195-1204), их имущественных и личных неимущественных прав
(ст. 1205-1224), включая различные виды договорных и внедоговорных
отношений.
Разрешению коллизий юрисдикций посвящен ряд положений новых Арбитражного
процессуального кодекса (гл. 32 "Компетенция арбитражных судов
в Российской Федерации по рассмотрению дел с участием иностранных
лиц") и Гражданского процессуального кодекса (гл. 44 "Подсудность
дел с участием иностранных лиц судам в Российской Федерации").
Что качается вопросов гражданства и правового положения иностранных
лиц в Российской Федерации, то им посвящено значительное число специальных
нормативных актов, перечисление которых вряд ли целесообразно. Назовем
лишь некоторые из них: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ
"О гражданстве в РФ", Федеральный закон от 25 июля 2002
г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ",
Федеральный закон от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке
выезда из РФ и въезда в РФ" (в редакции Федеральных законов
от 18 июля 1998 г. N 110-ФЗ, от 24 июля 1999 г. N 118-ФЗ и с изменениями,
внесенными постановлением Конституционного суда РФ от 15 января
1998 г. N 2-П), Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об
инвестициях в РФ" (в редакции Федеральных законов от 21 марта
2002 г. N 31-ФЗ, от 25 июля 2002 г. N 117-ФЗ) и др.
Существует также огромный массив подзаконных актов, которые будут
упоминаться в дальнейшем при рассмотрении отдельных проблем нотариальной
практики в международном частном праве.
17. - Судебная практика и доктрина. Одна из принципиальных сложностей
регулирования международных частноправовых отношений заключается
в значительной роли, которую играют здесь судебная практика и доктрина
- источники, точный смысл и содержание которых понять сложнее, чем
"простых" норм права. Несмотря на всю спорность понятия
источника права, невозможно игнорировать значение судебной практики
в такой сложной области, как международное частное право, где нередко
необходимые нормы либо отсутствуют, либо имеют существенные пробелы.
Поэтому нотариусам необходимо принимать во внимание позицию высших
судебных инстанций в отношении толкования тех или иных коллизионных
норм. Она содержится как в обзорах судебной практики, постановлениях
пленумов, обобщающих практику рассмотрения дел с иностранным элементом*(15),
так и в постановлениях по конкретным делам*(16).
Кроме того, следует подчеркнуть практическую важность, которую зачастую
имеют для нотариуса знания иностранной судебной практики и доктрины.
Например, при наследовании после гражданина Швейцарии, проживавшего
за рубежом, исходя только лишь из текста применимых швейцарских
законов, невозможно установить, в соответствии с какими нормами,
Гражданского кодекса Швейцарии или законов кантонов, должна определяться
обязательная доля братьев и сестер наследодателя*(17). Точно так
же для определения права, применимого в Бельгии к режиму имущественных
отношений супругов, не заключивших брачного контракта, необходимо
обратиться к нескольким значимым постановлениям Кассационного суда
Бельгии, вынесенным с 1980 г.*(18).
Практическое значение доктрины международного частного права также
бесспорно. Сложность предмета и неоднозначность толкования одних
и тех же понятий в судебной практике превращают доктрину в один
из существенных источников информации, использование которого позволяет
нотариусу принимать верное практическое решение. Возросшую значимость
доктрины международного частного права подтверждает и изобилие литературы
самого разного формата практически во всех странах мира*(19). Причем
одной из тенденций, отмечаемых во многих странах мира, является
появление исследований, ориентированных на практическое, позитивное
использование понятий и категорий международного частного права
в различных видах юридической деятельности*(20).
18. - Обычай как источник международного частного права имеет значение
для регулирования отношений с иностранным элементом только в сфере
предпринимательских отношений и может применяться в отсутствие соответствующей
материальной нормы или соглашения сторон по данному вопросу (п.
1 ст. 5, п. 1 ст. 6 ГК РФ). На практике внутренний обычай как источник
международного частного права не получил широкого распространения.
Б) Внешние источники
19. - Состоят из:
международных обычаев;
дву- и многосторонних международных договоров.
20. - Международные обычаи, как во внутреннем праве, также не играют
существенной роли в международном частном праве, используясь скорее
в сфере международных публичных отношений.
От международного обычая следует отличать обычаи международного
торгового оборота, которые представляют интерес, прежде всего, в
области международной торговли. Большую популярность здесь имеют
неофициальные кодификации, как, например, публикации Международной
Торговой Палаты (Париж):
Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов
(ИНКОТЕРМС - действуют в редакции 2000 г.);
Унифицированные правила и обычаи документарных аккредитивов (1993
г.); Унифицированные правила по договорным гарантиям (1978 г.);
Унифицированные правила по инкассо (1995 г.).
21. - Международные соглашения - основной источник международного
права. Российская Федерация является стороной многочисленных двусторонних
и многосторонних договоров по вопросам международного частного права.
Для нотариальной практики большое значение имеют двусторонние договоры
России с иностранными государствами о правовой помощи, определяющие
порядок и пределы ее оказания, компетентные органы и должностных
лиц, условия признания официальных документов иностранного происхождения,
а также содержащие коллизионные нормы по отдельным видам частноправовых
отношений (как правило, наследственным и иным семейным)*(21). Также
предметом договоренностей нередко становится взаимное признание
и исполнение на территории одного государства судебных решений,
постановленных на территории другого договаривающегося государства*(22).
В исключительных случаях допускается также взаимное признание и
исполнение актов иных юрисдикционных органов договаривающихся государств,
в частности нотариальных.
Например, ч. 2 ст. 52 Договора между Российской Федерацией и Польшей
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным
делам (Варшава, 16 сентября 1996 г.) приравнивает нотариальные акты,
имеющие силу исполнительной надписи по законодательству Договаривающейся
Стороны, на территории которой они совершены, к судебным решениям.
Это позволяет обращать некоторые нотариальные документы, совершенные
в России, к исполнению, в том числе принудительному, на территории
Польши. Для этого требуется получить экзекватуру (признание и исполнение)
такого акта в компетентном суде Польши. Аналогичные нормы содержатся
в договоре о правовой помощи с Италией (Рим, 20 марта 1991 г.).
22. - Среди многосторонних договоров данного типа следует отметить
Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (далее - Минская
конвенция), заключенную государствами - участниками СНГ. Новая редакция
Конвенции была принята в Кишиневе 7 октября 2002 г. (далее - Кишиневская
конвенция). Для участников Кишиневской конвенции Минская конвенция
прекращает свое действие. Однако в отношениях с государствами -
участниками Минской конвенции, не подписавшими Кишиневскую конвенцию
(Туркменистан, Узбекистан), продолжает действовать Минская конвенция.
При определении правового статуса иностранных организаций и физических
лиц нотариусу необходимо учитывать положения ряда торговых соглашений
России с иностранными государствами*(23). Точно также, вырабатывая
наиболее благоприятную налоговую схему, нотариус должен иметь в
виду существование ряда двусторонних договоров, заключенных Россией
с иностранными государствами, в целях устранения двойного налогообложения
и предотвращения уклонения от налогообложения*(24), а равно соглашений
о взаимной защите капиталовложений*(25), которыми могут быть установлены
специальные правила, влияющие на правовое положение сторон нотариального
акта как налогоплательщиков или инвесторов соответственно.
23. - Гаагская конференция по международному частному праву. В области
унификации коллизионного права важное практическое значение для
нотариусов имеют ряд международных конвенций, подготовленных в рамках
работы Гаагской конференции по международному частному праву.
Гаагская конференция - это межправительственная организация, членами
которой на сегодняшний день являются 64 государства мира, включая
Россию. Основная цель работы Конференции заключается в унификации
и гармонизации коллизионных норм на международном уровне посредством
разработки соответствующих универсальных инструментов - конвенций.
С момента создания и по настоящий день в недрах конференции разработано
42 конвенции, из них 36 - после Второй мировой войны*(26). В том
числе:
- в области семейного и наследственного права: по вопросам алиментных
обязательств; защиты несовершеннолетних и совершеннолетних недееспособных
лиц; гражданских аспектов международного похищения детей; формы
завещаний; управления наследственным имуществом; применимого к наследованию
права; усыновления; брака и имущественных отношений между супругами;
- в процессуальной области: по вопросам легализации и передачи официальных
документов, юридической помощи, судебных поручений, признания и
исполнения иностранных судебных решений.
На сегодняшний день Российская Федерация присоединилась к четырем
универсальным Гаагским конвенциям, а именно:
по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г.;
отмены требования легализации иностранных официальных документов
от 5 октября 1961 г.*(27);
о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским
или торговым делам от 15 ноября 1965 г.*(28);
о получении за границей доказательств по гражданским или торговым
делам от 18 марта 1970 г.*(29).
Наибольшее значение для нотариальной деятельности имеет Конвенция
об отмене консульской легализации официальных документов 1961 г.
Также в ряде случаев нотариус может использовать для вручения официальных
уведомлений или нотариальных актов заинтересованным лицам, находящимся
за границей, механизмы, предусмотренные Конвенцией о вручении судебных
и несудебных документов за рубежом 1965 г.
Участие России в Гаагских конвенциях явно недостаточно, и нам остается
только сожалеть о некоторой пассивности российских представителей
в Конференции. В настоящее время существует необходимость присоединения
России к ряду других конвенций, прежде всего в области семейного
и наследственного права.
24. - Значение международных конвенций и типовых законов, разрабатываемых
в рамках других международных организаций. В мире существует значительное
число правительственных и общественных организаций, занимающихся
разработкой международных конвенций и модельных законов*(30). Мы
ограничимся лишь указанием на те из них, которые имеют непосредственное
отношение к нотариальной деятельности.
Конвенция о системе регистрации завещаний (Базель, 16 мая 1972 г.),
разработана Советом Европы и направлена на создание в государствах-участниках
национальных банков данных распоряжений последней воли, а также
обеспечение обмена между ними при регулировании международного наследования*(31).
Россия не участвует.
Конвенция, включающая модельный закон о форме международного завещания
(Вашингтон, 26 октября 1973 г.), разработана ЮНИДРУА в целях унификации
материального законодательства стран-участниц для облегчения международного
признания завещаний, совершенных на территории иностранных государств.
Для этого типовой закон содержит некую универсальную форму, которой
надлежит следовать при изготовлении завещания, действие которого
предполагается в нескольких государствах*(32). Россия не участвует.
Безусловно, приведенный список международных инструментов не является
исчерпывающим и, по ходу изложения, будет дополняться применительно
к рассмотрению конкретных вопросов.
Принимая во внимание довольно низкий уровень участия России в многосторонних
соглашениях в сфере частного права, нотариусам рекомендуется сверяться
даже с положениями необязательных для Российской Федерации конвенций
как универсальных и наиболее совершенных моделей регулирования в
определенной правовой сфере. Это могло бы способствовать повышению
эффективности российских нотариальных документов при действии за
рубежом. Не следует, однако, использовать данные акты как прямое
руководство к действию при наличии соответствующих норм во внутреннем
праве или делать на них отсылки в тексте нотариальных документов.
25. - Коллизии источников. На практике следует также учитывать,
что в силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ нормы международного договора
имеют приоритет по сравнению с внутренними источниками.
В п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5 от 10 октября
2003 г. подтверждается, что правила действующего международного
договора Российской Федерации, согласие на обязательность которого
было принято в форме федерального закона, имеют приоритет в применении
в отношении законов Российской Федерации.
В то же время правила действующего международного договора Российской
Федерации, согласие на обязательность которого было принято не в
форме федерального закона, имеют приоритет в применении в отношении
подзаконных нормативных актов, изданных органом государственной
власти, заключившим данный договор (ч. 4 ст. 15, ст. 90, 113 Конституции
РФ).
Поэтому нотариус при выборе применимого права должен отдавать предпочтение
коллизионным нормам и правилам, содержащимся в международном договоре
России с соответствующим государством.
Кроме того, при возникновении коллизий между положениями дву- и
многосторонних соглашений, участниками которых является Россия,
предпочтение должно отдаваться нормам, устанавливающим более благоприятный
режим с точки зрения заинтересованных лиц для полного признания
их прав в международном обороте. Такие известные теории права, как
"приоритет специальных норм по отношению к общим" или
"приоритет позднее принятого акта над ранее принятым",
в качестве способов разрешения правовых коллизий неприменимы в силу
приоритета, отдаваемого максимальному упрощению и облегчению международного
гражданского оборота.