Настольная книга нотариуса
4. Условия совершения исполнительной надписи
Это прежде всего бесспорность. В письме Федеральной нотариальной
палаты обращалось внимание на данный аспект при совершении исполнительной
надписи для обращения взыскания на заложенное в ломбард имущество.
Здесь отмечена важность защиты прав залогодателей-должников или
иных собственников заложенного имущества*(47).
Исполнительная надпись совершается:
1) если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности
или иной ответственности должника перед взыскателем;
2) если со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет.
Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись,
законодательством РФ установлен иной срок давности, исполнительная
надпись выдается в пределах этого срока.
Наибольшую сложность толкования представляет условие о бесспорности.
Здесь вполне можно исходить из вышеприведенного определения Конституционного
Суда РФ от 6 июля 2001 г. В нем сказано, что обязательным условием
совершения нотариусом исполнительной надписи является бесспорность
требования взыскателя к должнику. При оспаривании должником задолженности
или иной ответственности перед взыскателем нотариус, по смыслу ч.
1 и 3 ст. 16, ч. 4 и 5 ст. 41 и ч. 1 ст. 48 Основ законодательства
РФ о нотариате, не вправе совершать исполнительную надпись и должен
разъяснить взыскателю его право обратиться за разрешением спора
в суд. В случае же несоблюдения нотариусом установленного законом
порядка и совершения исполнительной надписи при наличии спора с
заявлением в суд в соответствии с ч. 2 ст. 49 указанных Основ может
обратиться должник.
Поэтому в самом договоре сторон должно быть ясно выражено согласие
сторон на использование исполнительной надписи как правового способа
разрешения будущего конфликта, если он будет связан с взысканием
задолженности одной стороны перед другой. Нотариус должен выяснить
у взыскателя наличие спора сторон по поводу как самого факта наличия
задолженности, так и ее размера, в связи с чем взыскатель должен
представить на этот счет соответствующие документы - переписку сторон,
подписанный сторонами акт о размере задолженности на определенную
дату и т.д.
Необходимо ли извещение должника об обращении к нотариусу взыскателя
с заявлением о совершении исполнительной надписи? На наш взгляд,
нет, поскольку по смыслу Основ законодательства РФ о нотариате исполнительная
надпись совершается по обращении взыскателя. Другое дело, что документы,
представленные взыскателем, должны убедить нотариуса в согласии
должника на совершение исполнительной надписи (например, путем представления
договора сторон, их специального соглашения на этот счет, письма
должника взыскателю или нотариусу) и в наличии факта признанной
задолженности (акт сверки сторон задолженности по договору, письмо
должника о признании задолженности, документы о взаиморасчетах и
т.д.). Конечно, оптимальным вариантом является согласие должника
на совершение исполнительной надписи, которое направляется нотариусу
перед совершением данного нотариального действия. Однако в этом
случае исполнительная надпись может лишиться столь важного эффекта
неожиданности, когда должник может заранее предпринять меры к сокрытию
имущества и денежных средств от взыскания.
Наши рекомендации по установлению факта бесспорности исходят и из
зарубежной практики. Например, во Франции по любому нотариально
удостоверенному договору нотариус выдает по заявлению кредитора
так называемую исполнительную копию, которая является исполнительным
документом и может быть предъявлена затем судебному исполнителю
для принудительного взыскания*(48).