Настольная книга нотариуса
7. Установление правового статуса иностранного лица в нотариальном
производстве
При проверке правоспособности и дееспособности иностранных лиц
нотариус руководствуется правилами личного закона иностранного лица,
согласно которому его статус определяется национальным законодательством.
Правовой статус иностранных юридических лиц определяется на основании
разных критериев, в связи с различным толкованием данных положений
в доктрине складывается и практика Суда Европейских сообществ в
Люксембурге. Теория оседлости (статус юридического лица определяется
по праву страны, где находится центр управления юридического лица
- совет директоров, правление и т.д.), теория инкорпорации (по месту
страны, где оно образовано)*(55). В данном случае при определении
статуса иностранного лица и возможностей его участия следует исходить
из тех различных форм функционирования организаций и граждан, которые
предусмотрены в той либо иной стране*(56). Данное правило получило
название "личный закон" иностранного лица*(57), поскольку
именно по нему определяется право и дееспособность иностранных лиц.
В России по общему правилу личным законом физического лица считается
право страны, гражданство которой это лицо имеет (п. 1 ст. 1195
ГК), а личным законом юридического лица - право страны, где учреждено
юридическое лицо (п. 1 ст. 1202 ГК). Наряду с общими правилами есть
целый ряд других положений, определяющих в зависимости от фактической
ситуации особенности права, подлежащего применению при определении
правового положения лиц в гражданском обороте (см. гл. 67 ГК).
В отношениях с иностранным элементом нотариус для определения статуса
иностранного лица в любом случае применяет и использует иностранное
право, исходя как из ГК, так и из международных договоров. В частности,
согласно ст. 23 Минской конвенции дееспособность физического лица
определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином
которой является это лицо, дееспособность лица без гражданства определяется
по праву страны, в которой оно имеет постоянное место жительства,
а правоспособность юридического лица определяется законодательством
государства, по законам которого оно было учреждено.
Эти же требования распространяются по ст. 40 Минской конвенции и
на доверенность, поскольку форма и срок действия доверенности определяются
по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой
выдана доверенность.