Техника ведения переговоров нотариусами

Глава 4. Нейтральность ведущего переговоры

На многие переговоры, касающиеся заключения договора, в качестве их ведущих привлекаются нотариусы. Причиной этому является либо предписание закона в отношении определенных категорий дел, либо оценка нотариуса со стороны участников переговоров как независимого и высококвалифицированного консультанта, служащего интересам всех участников. Закон Германии о делах особого производства (FGG) предусматривает посредничество нотариуса по наследственным спорам, что не всегда находит применение на практике*(47). Более востребованным является участие нотариуса при разрешении споров, связанных с урегулированием вещных прав на земельные участки на территории бывшей ГДР*(48). С введением § 15а в Закон Германии о введении в действие Гражданского процессуального уложения (EGZPO)*(49) баварские нотариусы были наделены полномочиями по проведению обязательных посреднических процедур*(50). Кроме того, нотариусы могут участвовать во внесудебных формах урегулирования споров в качестве примирительных органов по смыслу § 794 ч. 1 п.  1 ГПУ Германии*(51), медиаторов либо третейских судей.
Во всех названных сферах деятельности основными требованиями к ведущему переговоры являются его беспристрастность и нейтральность. Деятельность в качестве посредника, третейского судьи или медиатора является довольно новой для нотариуса. Однако беспристрастность есть одно из существенных и неотъемлемых признаков нотариальной деятельности*(52), поскольку представление нотариусом интересов только одной стороны, является абсолютном немыслимым*(53), так как противоречит принципу объективности в деятельности носителя публичной власти. Данная проблема актуальна прежде всего для адвокатов, что наглядно демонстрирует дискуссия о совместимости медиации и запрета представительства интересов, противоречащих друг другу*(54).
Научная дискуссия в Германии по вопросам внесудебных форм урегулирования споров во многом основана на достижениях североамериканских ученых. Такие понятия, как медиация при разрешении конфликтов или медиация при заключении договоров*(55) являются довольно новыми, однако их содержание уже во многом известно, в особенности если сравнить методы альтернативных форм разрешения споров (ADR) с отдельными положениями Закона Германии о делах особого производства*(56), например об удостоверении сделок. Поэтому при исследовании нейтральности представляется целесообразным использовать также результаты американских исследований. Поскольку правовой системе США неизвестна категория дел особого производства, как, собственно, и профессия нотариуса, приводимые результаты были получены исключительно на основе анализа роли и функции ведущего переговоры без учета традиционных и закрепленных в законе признаков профессии нотариуса.

I. Три аспекта нейтральности

Нейтральность ведущего переговоры повсеместно признается в качестве нечто само собой разумеющегося*(57). Однако содержание данного признака является более сложной задачей. Нередко понятие "нейтральность" отождествляют с понятием "беспристрастность", однако некоторые авторы проводят и разграничение этих терминов*(58). Представляется, что необходимо прежде всего различать аспекты нейтральности. Каждый ведущий переговоры ставит перед собой задачу быть нейтральным. Это можно обозначить в качестве внутренней нейтральности. У участников переговоров может быть собственное представление нейтральности ведущего, что будет являться внешней нейтральностью. Наконец, существует объективная нейтральность ведущего, о которой может судить только третье лицо.