Техника ведения переговоров нотариусами

 

Ссылки на литературу

*(1) Вестник ВАС РФ. 2005. N 2. С. 9.
*(2) См.: Goodpaster. А Guide to Negotiation and Mediation, 1997. S. 23 ff.
*(3) См.: Lebow. The Art of Bargaining, 1996. S. 92 ff.
*(4) См.: Shell. Bargaining for Advantage, 1999. S. 90 ff.
*(5) См.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond Winning, 2000, S. 11 ff.; Goodpaster. А Guide to Negotiation and Mediation, 1997. S.  87 ff.
*(6) См.: Fisher, Patton, Ury. Getting to Yes, 2. Аufl., 1991. S.  15 ff.
*(7) См.: Lax, Sebenius. The Manager as Negotiator, 1986. S. 29 ff., 154 ff.; Mnookin, Рерреt, Тulumеllо. Beyond Winning, 2000. S. 11 ff.
*(8) См.: Kennedy. The New Negotiating Edge, 1998. S. 146 ff.
*(9) См., например, статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" и статью Капфера "Комплексные переговоры, связанные с решением множества вопросов" в данной книге.
*(10) См., например: Haft. Verhandlung und Mediation: Die Alternative zum Rechtsstreit, 2. А., 2000. S. 107; Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: Sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. А., 1999. S. 90; Besemer. Mediation - Vermittlung in Konflikten, 6. А., 1999. S. 25; об этом см. также статью Капфера "Комплексные переговоры, связанные с решением множества вопросов" в данной книге.
*(11) Специалистами разработаны различные анкеты для участников переговоров, которые направлены на выявление у них различий, см.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 31.
*(12) См.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 13 ff.
*(13) См.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: Sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. А., 1999. S. 112 f.
*(14) Так называемая взаимовыгодная ситуация (win-win-Situation, об этом см.: Toelstede. Fair verhandeln, 2000. S. 31 f.).
*(15) Данный пример также довольно популярен в литературе о медиации, см., например: Fisher, Ertel. Arbeitsbuch verhandeln, 2000. S. 51.
*(16) Другим примером являются переговоры между вегетарианцем и невегетарианцем, который на своем участке выращивает множество овощей, см.: Mnookin, Рерреt, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 14.
*(17) См.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 14; Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: Sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. А., 1999. S. 113.
*(18) В качестве примера можно привести случай, когда на переговорах о слиянии двух фирм одна сторона предложила новое название учреждаемого общества. Уже само подобное предложение привело к прекращению переговоров другой стороной, об этом см.: Ury. Schwierige Verhandlungen, 3.  A., 1998. S. 137 f. Общественное мнение также может оказаться немаловажным фактором на переговорах, см.: Fishеr, Ertel. Arbeitsbuch verhandeln, 2000. S. 52 f.
*(19) Подробнее об этом см.: Fishеr, Ertel. Arbeitsbuch verhandeln, 2000. S. 53.
*(20) В связи с этим явлением Хафт также ввел термин "запрограммированная жадность" ("Verhaltensprogrammes Knappheit"), согласно которой действует собака, хватающая из всех, в действительности безразличных ей костей, именно ту, в которой заинтересована другая собака, об этом см.: Haft. Verhandlung und Mediation: Die Alternative zum Rechtsstreit, 2. А., 2000. S. 179. Однако более верным представляется несколько другой акцент: феномен уникальности формируется не посредством интереса другого лица, а в силу субъективной оценки.
*(21) См.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Веуоnd winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 14. Пример переговоров, касающихся зарплаты футболистов бундеслиги, см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: Sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. А., 1999. S. 114.
*(22) Хафт, правда, совершенно точно заметил, что креативность является даром: "Креативности нельзя научиться, как и управлять ею", об этом см.: Haft. Verhandlung und Mediation: Die Alternative zum Rechtsstreit, 2. А., 2000. S. 100.
*(23) См.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 25 ff.; Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: Sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. А., 1999. S. 114; Fisher, Ertel. Arbeitsbuch verhandeln, 2000. S. 52.
*(24) Об установлении степени готовности пойти на риск и соответствующих анкетах см.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000, S. 31.
*(25) Данный пример см. также: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 14 f. Однако авторы данной книги одновременно указывают на зависимость готовности рисковать от объема имеющейся информации и знаний, что в результате может привести к смещению рисков на другую сторону, см.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 25 f.
*(26) В сфере действия § 24 Закона Германии о нотариате (BNotO) задачи нотариуса определяются в соответствии с поручением сторон, которое может быть составлено и в форме договора о проведении медиации. Однако при этом должны быть учтены императивные профессиональные обязанности нотариуса, а также предписания Закона Германии о тарифах и сборах (KostO).
*(27) Например, в случаях, когда нотариус в рамках медиации занимается лишь моделированием переговоров без предоставления юридической консультации. Такая медиация не является юридической помощью по смыслу § 24 Закона Германии о нотариате или иной нотариальной деятельностью. См. также решение Высшего суда земли Мекленбург - Передняя Померания от 20 июня 2001 г., в: DStR 2001. S. 1399 f., согласно которому медиация представляет собой юридическое консультирование, если медиатор участвует в разработке соглашения сторон.
*(28) См.: Eidenmьller. Vertrags und Verfahrensrecht der Wirtschaftsmediation, 2001. S. 34 ff.
*(29) Однако этим вовсе не исключается использование понятия медиации в нотариальной практике, особенно если о нем известно и нотариусу, и обратившимся лицам.
*(30) См.: Schwarzmann, Walz. Das Bayerische Schlichtungsgesetz, 2000.
*(31) Примирение и медиация представляют собой содержательно одинаковые понятия, см.: Breidenbach. Mediation, 1995. S. 4 (если только под посредничеством не понимать процедуру, при которой посредник принимает обязательные для сторон решения; см.: Haft. Intuitives und rationales Verhandeln, ВВ Beilage 10/1998, 15). § 15а Закона Германии о введении в действие Гражданского процессуального уложения Германии (EGZPO) при использовании данного термина также не предусматривает каких-либо отличий по отношению к медиации. В литературе о медиации отсутствуют также какие-либо попытки разработать концепцию ведения переговоров, которая была бы применима только при медиации, см.: Riskin. Understanding mediators? orientations, strategies and techniques: a grid for the Perрlexed, Harvard Negotiation Law Journal 1996, 7, 13.
*(32) Разделение сторон рекомендуется прежде всего при посредничестве на переговорах, касающихся мелких споров, которые должны быть разрешены в сжатые сроки.
*(33) Подробнее о сотрудничестве на переговорах см. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(34) См.: Heen, Stone, Patton. Difficult Conversations, 1999. S.  23 ff.
*(35) О конфиденциальности при медиации см. статью Вальца "Конфиденциальность медиации при разрешении конфликтов" в данной книге.
*(36) См., например: Rogers, Salem. А Student?s Guide to Mediation, 1987. S. 7 ff. (D. 5); Colan. Mediating Legal Disputes, 1996. S.  68 ff.
*(37) См.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S.  233 f.
*(38) См.: Bush, Folger. Тhе Promise of Mediation: Responding to Conflict through Empowerment апd Recognition, 1994; Friedman. А Guide to Divorce Mediation, 1993. S. 279 ff.
*(39) Данное обстоятельство вполне можно признать недостатком процедуры посредничества. Однако этому есть объяснение. Законодательное закрепление необходимости обучения новым формам общения и коммуникации противоречило бы принципам правового государства, прежде всего идее защиты частной сферы.
*(40) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 223 ff.
*(41) В литературе о медиации ведется острая дискуссия по вопросу о том, вправе ли медиатор давать правовую оценку спору и перспективам возможного разбирательства дела в суде. Рискин дает ответ на данный вопрос в зависимости от того, какой модели участия на переговорах придерживается медиатор, активной ("evaluative approach") или пассивной ("facilitative approach"), см.: Riskin. Understanding mediators' orientations, strategies and techniques: a grid for the Perplexed, Harvard Negotiation Law Review, 1996, S. 7 ff. При активной модели медиатор прямо указывает на преимущества и недостатки позиций сторон, в то время как в рамках пассивной модели он достигает данной цели посредством постановки соответствующих вопросов. При проведении процедур посредничества каждый медиатор должен решить для себя вопрос, какой модели он будет придерживаться. В этом отношении закон не содержит прямых предписаний. Правовая оценка спора должна даваться только в тех случаях, когда медиатор обладает квалификацией в области юриспруденции. Однако даже в этом случае медиатору рекомендуется всегда давать самую осторожную оценку, чтобы не поставить под сомнение свою нейтральность.
*(42) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 200 f.
*(43) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 201.
*(44) В немецкоязычной литературе для данной проблемы используется специальное выражение "увязнуть в расходах" ("Verstrickung"), см.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 203 f.; Haft. Verhandlung und Mediation, 2. А., 2000. S. 197 ff.
*(45) Данные взгляды могут касаться самых бальных вопросов, например, о том, можно ли доверять людям.
*(46) Подробнее см.: Walz. Zum verhandlungstechnischen Leitbild der Notare, in: von Schlieffen, Wegmann. Mediation fьr Notare, 2002. S. 101 ff. (Перевод с немецкого данной книги вышел в издательстве "Волтерс Клувер" в 2005 г. - прим. ред.)
*(47) См. § 86 и следующие параграфы Закона.
*(48) Об этом см., например: KrauЯ. Grundstьcksrecht in den neuen Bundeslдndern, in: Becksches Notarhandbuch, 3. A., 2000, A IX Rn.  248 ff.
*(49) § 15а был введен Законом Германии от 15 декабря 1999 г., BGBl. I S. 2400 в ред. Закона Германии от 13 декабря 2002 г., BGBl. I S. 3574.
*(50) См. ст. 5 ч. 1 Закона Баварии о примирительных процедурах (BaySchlG), об этом см.: Schwarzmann, Walz. Kommentar zum Bayerischen Schlichtungsgesetz, 2000; Schlichtung und Mediation, Sonderheft der MittBayNot, 2001.
*(51) См. ст. 5 ч. 1 Закона Баварии о примирительных процедурах от 25 апреля 2000 г. (GVBl. S. 268), см.: Schцnfelder-Ergдnzungsband N 104a.
*(52) См.: Bohrer. Das Berufsrecht der Notare, Mьnchen 1991, Rn.  95 ff.
*(53) См.: Frenz, in: Eylmann, Vaasen. Bundesnotarordnung und Beurkundungsgesetz, Mьnchen 2000, Rn. 8 zu § 14 BNotO.
*(54) См., например: Schlosser, NJW 2002, 1376; Walz, NJW 2002, S. 3446.
*(55) Об этом понятии см. статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(56) См.: Goodpaster. А Guide to Negotiation and Mediation, 1997. S. 23 ff.
*(57) См.: Kracht. Rolle und Aufgabe des Mediators - Prinzipien der Mediation: in Handbuch Mediation, a.a.O. S. 363, 367.
*(58) См.: Armbrьster. Mitwirkungsverbote in Theorie und Praxis  eine kritische Analyse, Mitteilungsblatt der Arbeitsgemeinschaft Anwaltsnotariat 2/2001, 2002, 48 f.
*(59) См. § 24 ч. 1, 14, ч. 3 Закона Германии о нотариате, а также раздел I 1.2 п. 1 директив нотариальных палат: "При консультировании, составлении проектов документов, а также заключений по инициативе одной стороны нотариус должен гарантировать свою беспристрастность" (директивы нотариальных палат см. на: www.bnotk.de).
*(60) См. § 17 ч. 2а Закона Германии об удостоверении актов (BeurkG).
*(61) См. § 52, 53, 54с Закона Германии об удостоверении актов в отношении выдачи исполнительных копий документов, обращения в поземельные органы, отзыва распоряжений о депозите, § 24 ч. 1 п. 2, 14, ч. 3 Закона Германии о нотариате, а также раздел I 1.2 п. 2 директив нотариальных палат относительно представительства в суде.
*(62) Конституционность нормы о необходимости получения нотариусом разрешения на осуществление определенных видов деятельности была подтверждена Федеральным Конституционным Судом Германии, см. Решение ФКС ФРГ от 23 сентября 2002 г., в: MittBayNot 2002. S. 519.
*(63) См.: Rossak. Die Unabhдngigkeit und Unparteilichkeit des Notars, Diss. Augsburg 1986. S. 8.
*(64) См.: Poirier Elliot. The Role of Facilitators, and Other Consensus Building Practitioners, in: Susskind, McKaernan, Thomas-Larmer (Hrsg.). The Consensus Building Handbook, 1999. S. 199, 218 ff.
*(65) См.: Bush, Folger. The Promise of Mediation, 1994. S. 104 ff.
*(66) О дополнительных обязанностях по предупреждению сторон см.: Winkler. Beurkundungsgesetz, 14. A., 1999, § 17 Rn. 97.
*(67) См. § 4 Закона Германии об удостоверении актов.
*(68) В ред. Закона Германии от 23 июля 2002 г., BGBl. I S. 2850, 2859.
*(69) Об этом см.: Rieger. Neue Regeln fьr die Beurkundung von Verbrauchervertrдgen, MittBayNot 2002, 325; Sorge. Die Ergдnzung des § 17 Abs. 2a BeurkG, DNotZ 2002, 594. О взаимосогласованности необходимости соблюдения формы и права потребителей по отказу от сделки см.: Reiner. Der verbraucherschьtzende Widerruf im Recht der Willenserklдrung, AcP 2003, 2, 17.
*(70) Об обязанности по исполнению норм европейского права см.: Wagner. Die europarechtliche Seite der Bautrдgervertrages - Aus Anlass des Vorlagebeschlusses des BGH vom 5.2.2002 - VII ZR 178/01  - ZNotP Beilage 1/2002. S. 20 ff.
*(71) См. § 17 ч. 2 Закона Германии об удостоверении актов.
*(72) Об ответственности за результат переговоров см.: Rieger, Mihm. Der Notar als Mediator, in: v. Schlieffen und Wegmann (Hrsg.). Mediation in der notariellen Praxis, 2002. S. 19, 32.
*(73) О соотношении нейтральности и обязанности судьи по указанию на юридическую значимость отдельных действий см.: Rensen. MDR 2002, 1175, а также решение Высшего земельного суда Мекленбург - Передняя Померания от 21 июля 2000 г., в: NJW-RR 2002, 576.
*(74) См.: Poirier Elliot, a.a.O. S. 199 ff.
*(75) См.: Kolb and Associates (Hrsg.). When Talk Works - Profiles of Mediators, 1994. S. 309 ff.
*(76) Об этом см. статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(77) См.: Poirier Elliot, a.a.O. S. 218.
*(78) См. BVerfGE 98, 49, 66 f.
*(79) См.: Ritterhausen, Teichmann. Anwaltliche Vertragsgestaltung, 2000, Rn. 6.
*(80) См. Решение Федерального Верховного Суда ФРГ от 5 ноября 1992  г., в: NJW 1993, 729.
*(81) См. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(82) Об этом см. статью Шварцманна "Переговоры как вопрос морали" в данной книге.
*(83) Например, в рамках договора о проведении медиации.
*(84) См., например, ст. 10 ч. 4 Закона Баварии о примирительных процедурах.
*(85) О преимуществах и недостатках данного способа ведения переговоров см.: Walz. Eine Basisstrategie zur vorprozessualen Mediation, MittBayNot Sonderheft Schlichtung und Mediation 2000. S. 31 ff.
*(86) См.: Bush, Folger. The Promise of Mediation, 1994. S. 105.
*(87) См.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S.  45.
*(88) Так называемая зона возможного компромисса, об этом см.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond Winning, 2000. S. 19.
*(89) См. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(90) Взаимоприемлемым компромиссом можно считать любое соглашение по итогам переговоров, которое для каждой стороны является более предпочтительным, чем безрезультатные переговоры.
*(91) См.: Fisher, Ury, Patto. Getting to Yes, 2. A., 1991. S. 4 ff.
*(92) См.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond Winning, 2000. S.  11 ff.
*(93) См. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(94) См.: Mдhler, Mдhler. Missbrauch von in der Mediation erlangten Informationen, ZKM 2001, 4 (10).
*(95) См. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(96) См.: Rieger, Mihm. Der Notar als Mediator, in: v. Schlieffen und Wegmann (Hrsg.). Mediation in der notariellen Praxis, 2002. S. 19 (44); Hartmann. Die Vertragsmediation durch Notare, in: Haft, v. Schlieffen. Handbuch Mediation, 2002, § 27 Rn. 11 ff. О представителях других профессий см. также: Groth, v. Bubnhoff. Gibt es "gerichtsfeste" Vetraulichkeit in der Mediation?, NJW 2002, 338 (340 ff.).
*(97) См.: Wagner. Prozessvertrдge - Privatautonomie im Verfahrensrecht, 1998. S. 608 ff.; ders. Sicherung der Vertraulichkeit von Mediationsverfahren durch Vertrag, NJW 2001, 1339 ff.
*(98) См.: Eidenmьller. Vertrags- und Verfahrensrechts der Wirtschaftsmediation, 2001. S. 27 f.
*(99) См.: Eidenmьller. Vertrags- und Verfahrensrechts der Wirtschaftsmediation, 2001. S. 26.
*(100) См.: Eidenmьller. Vertrags- und Verfahrensrechts der Wirtschaftsmediation, 2001. S. 26.
*(101) О так называемом трансформативном методе (transformative approach), согласно которому разделение сторон по иным основаниям признается недопустимым, подробнее см.: Bush, Folger. The Promise of Mediation, 1994; Walz. S. 27 f.
*(102) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 78.
*(103) В психологии сопротивление чаще всего раскрывается как защитный механизм против изменений, см., например: Thomann, Schutz von Thun. Klдrungs-hilfe - Handbuch fьr Therapeuten, Gesprдchshelfer und Moderatoren in schwierigen Gesprдchen, 1988. S. 45; Kanfer, Reinecker, Schmelzer. Selbstmanagement-Therapie, 2. A., 1996. S. 464, 468; Lehner. Konfliktsbewдltigung, in: Sulz (Hrsg.): Das Therapiebuch - Erfahrene Psychotherapeuten berichten, wie sie Thrapie machen, 1994. S. 187, 192.
*(104) Об этом см.: Watzlawick, Beavin, Jackson. Menschliche Kommunikation  - Formen, Stцrungen, Paradoxien, 10. A., 2000, unter 3.3; Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: Sachgerecht verhandeln erfolgreich verhandeln, 21. A., 2002. S. 42 ff.
*(105) О различных психологических факторах сопротивления см.: Kanfer, Reinecker, Schmelzer, a.a.O., S. 464; Magraaf. Beziehungsgestaltung und Umgang mit Widerstand, in: Magraaf (Hrsg.). Lehrbuch der Verhaltenstherapie, Band 1: Grundlagen, Diagnostik, Verfahren, Rahmenbedingungen, 1996. S. 271, 277.
*(106) Об этом см. также: Magraaf, a.a.O., S. 276 f.
*(107) Об интуитивных действиях на переговорах см., например: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2.  A., 2000. S. 20 ff.
*(108) См.: Ury. Schwierige Verhandlungen - Wie Sie sich mit unangenehmen Kontrahenten vorteilhaft einigen, 3. A., 1998. S. 29 ff.
*(109) См.: Ury. Schwierige Verhandlungen - Wie Sie sich mit unangenehmen Kontrahenten vorteilhaft einigen, 3. A., 1998. S. 61 ff.
*(110) См.: Ury. Schwierige Verhandlungen - Wie Sie sich mit unangenehmen Kontrahenten vorteilhaft einigen, 3. A., 1998. S. 84 ff.
*(111) См.: Ury. Schwierige Verhandlungen - Wie Sie sich mit unangenehmen Kontrahenten vorteilhaft einigen, 3. A., 1998. S. 137 ff.
*(112) См.: Ury. Schwierige Verhandlungen - Wie Sie sich mit unangenehmen Kontrahenten vorteilhaft einigen, 3. A., 1998. S. 175 f.
*(113) См.: Haft. Verhandlung und Mediation - Die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 123 ff.
*(114) См. также: Schmrlzer. Erwartungsklдrung, Motivationserklдrung und Aufbau von Therapiemotivation, in: Sulz (Hrsg.): Das Therapiebuch  Erfahrene Psychotherapeuten berichten, wie sie Thrapie machen, 1994. S. 34, 43 f.
*(115) Об этом см.: Thomann, Schutz von Thun. Klдrungshilfe Handbuch fьr Therapeuten, Gesprдchshelfer und Moderatoren in schwierigen Gesprдchen, 1988. S. 48 ff.
*(116) Об этом см. статью Зорге "Нейтральность ведущего переговоры" в данной книге.
*(117) О способах ведения раздельных переговоров см. статью Вальца "Медиация при разрешении конфликтов" в данной книге.
*(118) Об этом см.: von Schliefen, Wegmann (Hrsg.). Mediation in der notarielen Praxis, 2002; Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagement durch Notare, 2001.
*(119) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 158 ff.
*(120) Об этом см. также статью Бюлова "Переговоры с представителями" в данной книге.
*(121) См.: Calson. Convening, in: Susskind et al. The consensus building handbook: a comprehensive guide to reaching agreement, 1999. S. 169-198.
*(122) См. статью Капфера "Истоки и преимущества сотрудничества" в данной книге.
*(123) См.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 295 ff.; Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S. 251 ff.; Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 241 ff.
*(124) См.: Lax, Sebenius. Thinking coalitionally: party arithmetic, process opportunism and strategic sequencing, in: Young. Negotiation analysis, 1991. S. 153 ff., 162, 173; Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 139 f.; Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 302 ff.
*(125) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 163 ff.; Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 307 ff.
*(126) См.: Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 148 f.
*(127) См. статью Капфера "Истоки и преимущества сотрудничества" в данной книге.
*(128) См.: Lax, Sebenius. Thinking coalitionally: party arithmetic, process opportunism and strategic sequencing, in: Young. Negotiation analysis, 1991. S. 153 ff., 162, 173; Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 139 f.; Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 302 ff.
*(129) См. статью Бюлова "Переговоры с представителями" в данной книге.
*(130) "Каждые переговоры в конечном счете включают три вида переговоров: одни через стол, два других - по обе стороны стола", см.: Lax, Sebenius. Thinking coalitionally: party arithmetic, process opportunism and strategic sequencing, in: Young. Negotiation analysis, 1991. S. 153 ff.
*(131) См.: Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 142 ff.; Lax, Sebenius. The manager as Negotiator. Bargaining for cooperation and competitive gain, 1986.
*(132) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 123 ff.
*(133) См.: Straus. Managing meetings to build consensus, in: Susskind et al. The consensus building handbook: a comprehensive guide to reaching agreement, 1999. S. 287-324.
*(134) См.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 295 ff.; Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S. 251 ff.; Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 241 ff.
*(135) См. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(136) См. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" и статью Капфера "Истоки и преимущества сотрудничества" в данной книге.
*(137) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 129 ff.; Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 249 ff.
*(138) См.: Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S.  255; Heussen. Die Organisation von Mediationverhandlungen, in: Haft, von Schlieffen (Hrsg.). Handbuch Mediation. Verhandlungstechnik, Strategien, Einsatzgebiete, 2002.
*(139) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 159 ff.
*(140) См.: Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S.  253.
*(141) См.: Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 152.
*(142) См.: Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 253, а также статьи Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" и "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(143) См. статью Капфера "Истоки и преимущества сотрудничества" в данной книге.
*(144) Подробнее об этом см.: Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S. 257 ff., 288 ff.
*(145) См.: Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S.  268.
*(146) См.: Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S.  253; Walz. Die Vertragsmediation der Notare, in: Haft, von Schlieffen (Hrsg.). Handbuch Mediation. Verhandlungstechnik, Strategien, Einsatzgebiete, 2002, а также статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(147) См.: Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S.  254.
*(148) См. статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(149) См.: Crocker et al. Herding cats. Multiparty mediation in a complex world, 1999; Lax, Sebenius. Thinking coalitionally: party arithmetic, process opportunism and strategic sequencing, in: Young. Negotiation analysis, 1991. S. 153 ff.; Raiffa. The art and science of negotiation, 1982; Susskind et al. The consensus building handbook: a comprehensive guide to reaching agreement, 1999.
*(150) См.: Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S.  275 ff.; Lax, Sebenius. Thinking coalitionally: party arithmetic, process opportunism and strategic sequencing, in: Young. Negotiation analysis, 1991. S. 153 ff., 164 ff.; Susskind et al. The consensus building handbook: a comprehensive guide to reaching agreement, 1999. S. 679 ff.; Sebenius. Dealing with blocking coalitions and related barriers to agreement: Lessons from negotiations and the Oceans, the Ozone and the Climate, in: Arrow, Mnookin et al. Barriers to conflict resolution, 1995; Parson, Zeckhauser. Cooperation in the unbalanced commons, in: Arrow, Mnookin et al. Barriers to conflict resolution, 1995. S. 212-235.
*(151) См.: Susskind et al. The consensus building handbook: a comprehensive guide to reaching agreement, 1999; Strempel (Hrsg.). Mediation fьr die Praxis. Recht, Verfahren, Trends, 1998.
*(152) См.: Raiffa. The art and science of negotiation, 1982. S.  257 ff.
*(153) См.: Crocker et al. Herding cats. Multiparty mediation in a complex world, 1999; Raiffa. The art and science of negotiation, 1982.
*(154) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 21 (B. 2.); статью Зельбгерра "Заключительная стадия переговоров" в данной книге.
*(155) План подготовки к комплексным переговорам см. также: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. A., 1999. S. 37; Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 108 ff.; Fisher, Ertel. Arbeitsbuch verhandeln, 2000. S. 18 ff.; Ury. Schwierige Verhandlungen, 3. A., 1998. S. 26 ff.; Keeney, Raiffa, in: Young (Hrsg.) Negotiation Analysis, 1991. S. 131 ff.; Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 9 ff., 173 ff. (разделы I, VII посвящены роли адвоката в переговорах); Herzlieb. Erfolgreich verhandeln und argumentieren, 2000. S. 21 ff.; Toelstede. Fair verhandeln, 2000. S. 14 ff.
*(156) Определение интересов является одним из самых важных шагов на пути от торговли позициями к рациональным переговорам, проводимым в соответствии с интересами сторон и на основе сотрудничества. Об этом см. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(157) О методе добавочной оценки в качестве одной из таких систем см. далее п. I.3.
*(158) Здесь рекомендуется использовать метод "наилучшей альтернативы" (BATNA), т.е. определение первой альтернативы, которая предусматривается на случай неудачного завершения переговоров и является более привлекательной, чем компромиссные варианты, возникающие в ходе переговоров. Об этом см. далее п. I.4.
*(159) На данной стадии необходимо четко разделять поиск идей от их оценки, чтобы предотвратить бессознательный "отсев" менее привлекательных вариантов. На это по праву указывает Хафт: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 102.
*(160) О различиях торговли позициями и рациональных переговорах см. также: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: sachgerecht verhandeln erfolgreich verhandeln, 18. A., 1999. S. 18 ff.; Besemer. Mediation Vermittlung in Konflikten, 6. A., 1999. S. 24, 33; статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(161) См., например: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 70 ff. Однако Хафт принципиально возражает против применения математических формул: "В реальной жизни переговоры нельзя просчитать математическим путем". Другого мнения придерживается Райффа, который приводит подробные математические расчеты, кривые и формулы, касающиеся оценки перспектив переговоров, см.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982.
*(162) Подробнее об этом см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. A., 1999. S.  260 f. Ссылки на Гарвардскую концепцию приводятся в работах многих авторов, см., например: Herzlieb. Erfolgreich verhandeln und argumentieren, 2000. S. 110. Однако некоторые из авторов ошибаются в ее названии, например в книге Toelstede. Fair verhandeln, 2000. S. 133, концепция названа "Гавертской" (Havert-Konzept).
*(163) Понятие метода добавочной оценки было введено Райффой, см.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 131 f. О современной концепции данного метода см.: Keeney, Raiffa, in: Young (Hrsg.) Negotiation Analysis, 1991. S. 131 ff.
*(164) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 72; Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 154 ff.
*(165) Об этом см.: Keeney, Raiffa, in: Young (Hrsg.) Negotiation Analysis, 1991. S. 138.
*(166) Подробнее о данных методах см.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 160-165, 235 ff. Суть данных методов состоит в девизе "Переговоры - это вопрос техники, а не концепции". Следуя этому девизу, в данной книге приводятся различные способы расчета перспектив и справедливости переговоров. При этом приводятся довольно экзотические названия таких методов (например, метод Нэша, метод Райффы, метод справедливости, "mid-mid"-метод, метод сбалансированного приращения, метод решения).
*(167) Понятие BATNA (Вest alternative to а negotiated agreement) впервые было использовано Гарвардской школой переговоров. Подробнее об этом см.: Keeney, Raiffa, in: Young (Hrsg.) Negotiation Analysis, 1991. S 133 f. В настоящее время используется чаще как выражение специальной техники ведения переговоров. В немецкоязычной литературе в данном случае используется понятие "наилучшей альтернативы", см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: sachgerecht verhandeln  - erfolgreich verhandeln, 18. A., 1999. S. 143.
Об определении наилучшей альтернативы на переговорах с участием адвокатов см. статью Бюлова "Переговоры с представителями" в данной книге.
*(168) В немецкой литературе данная альтернатива называется наилучшей, и именно в этом смысле используется понятие BATNA.
*(169) Об определении наилучшей альтернативы на основе различных анкет см.: Fisher, Ertel. Arbeitsbuch verhandeln, 2000. S. 62 ff.
*(170) На целесообразность разделения межличностных отношений и обсуждение спора на предметном уровне по праву указывают многие авторы, см., например: Fisher, Ertel. Arbeitsbuch verhandeln, 2000. S. 111; Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 186, 188; статью Шварца "Переговоры при участии множества сторон" в данной книге. Однако при этом не стоит забывать, что любое действие и высказывание может носить одновременно как личностный, так и предметный характер, подробнее см.: Schulz von Thun. Miteinander reden 1, 2000. S. 13 ff., 26 ff., 129 ff.
*(171) Об этом см.: Herzlieb. Erfolgreich verhandeln und argumentieren, 2000. S. 49.
*(172) Разъяснение данного вопроса может предотвратить неудачу переговоров на стадии их завершения вследствие отсутствия у участников необходимых полномочий. Подробнее об этом см. статью Бюлова "Переговоры с представителями" в данной книге.
*(173) См. также: Fisher, Ertel. Arbeitsbuch verhandeln, 2000. S.  123, где по праву указывается на то, что цель, ожидаемый результат и порядок должны быть обговорены до начала переговоров, с тем чтобы не терять время и силы на подготовительные действия в рамках собственно переговоров.
*(174) Недостаток времени может иметь деструктивное воздействие, поскольку чаще всего ведет к недоверию и недовольствам.
*(175) Специалисты в области медиации нередко указывает на значимость места проведения медиации и так называемый фактор своего поля, см.: Herzlieb. Erfolgreich verhandeln und argumentieren, 2000. S. 52 ff., 59 ff.
*(176) См. статью Шварца "Переговоры при участии множества сторон" в данной книге.
*(177) Об этом см. статью Шварца "Переговоры при участии множества сторон" в данной книге; Goodpaster. A guide to negotiation and mediation, 1997. S. 269 ff.
*(178) Об этом см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. A., 1999. S. 92, 108; Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2.  A., 2000. S. 100 ff.; Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 12: "....обсуждение новых вопросов позволяет находить новые решения". О математических способах расчета варианта, начиная с которого выгода для одного участника может быть достигнута только за счет другого, см.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 139, 160 ff. Согласно Райффе, цель данных способов состоит в расчете кривой, при которой максимальным образом будут учтены интересы каждой стороны.
*(179) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 107; Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: sachgerecht verhandeln - erfolgreich verhandeln, 18. A., 1999. S.  90; Besemer. Mediation - Vermittlung in Konflikten, 6. A., 1999. S. 25.
*(180) О преимуществе сотрудничества на переговорах см. статью Капфера "Истоки и преимущества сотрудничества" в данной книге.
*(181) Об этом см. выше п. I.5.
*(182) О неблагоприятных последствиях в долгосрочной перспективе см.: Toelstede. Fair verhandeln, 2000. S. 31: "Тот, кто не готов понять другого: уже скоро сам испытает подобное".
*(183) См.: Keeney, Raiffa, in: Young (Hrsg.) Negotiation Analysis, 1991. S. 150; Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 142 f.
*(184) Последовательность может быть определена при обсуждении порядка ведения переговоров, об этом см. выше п. II.
*(185) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 146.
*(186) О правах покупателя на уменьшение покупной цены см. § 434-441 Гражданского уложения Германии, BGB.
*(187) Об определении размера требования см. § 441 ч. 3 Гражданского уложения Германии, BGB.
*(188) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 146; Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 143.
*(189) См. статью Зельбгерра "Заключительная стадия переговоров" в данной книге, где приводится пример того, как вопрос о расходах может стать последним, но непреодолимым барьером.
*(190) Другую точку зрения см.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 147. Хафт подчеркивает, что значение имеет не последовательность обсуждения, а сам факт договоренности о переговорах.
*(191) О роли третьего лица на заключительной стадии см. статью Зельбгерра "Заключительная стадия переговоров" и статью Шварца "Переговоры при участии множества сторон" в данной книге.
*(192) Об этом см.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 149 ff.; Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning: negotiating to create value in deals and disputes, 2000. S. 23.
*(193) Райффа приводит ряд стратегий, рекомендуемых для достижения компромисса в комплексных переговорах, см.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 139 ff.
*(194) О последствиях борьбы за позиции см. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(195) См.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S.  140 ff.
*(196) Данное понятие используется в Гарвардской школе переговоров, см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept: sachgerecht verhandeln  erfolgreich verhandeln, 18. A., 1999. S. 164 ff.; Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 214, 220 ff.; статью Шварца "Переговоры при участии множества сторон" в данной книге.
*(197) Об этом см. далее п. V.
*(198) См.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S.  220, 223 f.
*(199) Об этом см.: Ury. Schwierige Verhandlungen, 3. A., 1998. S. 149 f.
*(200) Об этом см. выше п. I.3; Toelstede. Fair verhandeln, 2000. S. 31 f.
*(201) Об оценке компетенции медиатора и справедливости см.: Raiffa. The Art and Science of Negotiation, 1982. S. 231 ff.
*(202) Об этом см. также статью Зельбгерра "Заключительная стадия переговоров" и статью Шварца "Переговоры при участии множества сторон" в данной книге.
*(203) См., например, § 311 b ч. 1 Гражданского уложения Германии.
*(204) О профессиональных обязанностях нотариуса см.: Starke, in: Brambring, Jerschke (Hrsg.). Beck'sches Notar-Handbuch, 3. A., 2000. S. 1193 ff., 1205 ff., 1211. Штарке подчеркивает публичный статус нотариуса, а также его обязанность соблюдать независимость и беспристрастность. Он по праву указывает на нотариальную тайну как один из основополагающих элементов профессии нотариуса. С учетом иных обязанностей, предусмотренных в § 17 Закона Германии об удостоверении актов, Штарке говорит о так называемой сбалансированной нейтральности нотариуса.
*(205) Подробнее об этом см. статью Зорге "Нейтральность ведущего переговоры" и статью Шварцманна "Переговоры как вопрос морали" в данной книге, которые рассматривают аспекты, касающиеся не только возможности осуществления нотариусом посреднической деятельности, но и соблюдения им нейтральности.
*(206) О разграничении ответственности за переговоры и их результат см. статью Шварца "Переговоры при участии множества сторон" в данной книге.
*(207) См. § 17 ч. 1 п. 1, ч. 2 Закона Германии об удостоверении актов.
*(208) См. § 17 ч. 1 Закона Германии об удостоверении актов.
*(209) Согласно § 18 Закона Германии о нотариате, нотариус несет обязанность по сохранению в тайне всех сведений, ставших ему известными при осуществлении нотариальной деятельности, если только сторона не освободит его от данной обязанности. Данная обязанность отличает нотариусов от других медиаторов.
*(210) См.: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 112.
*(211) Об этом см. выше п. III. 3.b.
*(212) О новой редакции § 17 ч. 2 п. "а" Закона Германии об удостоверении актов, вступившей в силу согласно Закону Германии от 31 июля 2002 г. (BGBl. I S. 2850 ff.), и ее последствиях для нотариальной практики см.: Sorge. Die Ergдnzung des § 17 Abs. 2 a BeurkG, DNotZ 2002, 593 ff.; Hertel. Erste Anmerkungen zur Ergдnzung des § 17 Abs. 2 a BeurkG, ZNotP 2002, 286 ff.; Litzenburger. Der Notar als Verbraucherschьtzer - die Amtspflichten gemдЯ § 17 Abs.  2 a Satz 2 BeurkG, NotBZ 2002, 280 ff.
*(213) Об этом см. статью Капфера "Истоки и преимущества сотрудничества" в данной книге.
*(214) Об улучшении достигнутого компромисса см. выше п. IV.
*(215) Согласно правоприменительной практике, в отношении нотариальных документов действует презумпция полноты и верности (см. решение Федерального Верховного Суда Германии от 5 июля 2002 г., Az. V ZR 143/01, BGHZ 20, 109, 111; решение Федерального Верховного Суда Германии от 14 октября 1999 г., Az. III ZR 203/98). Если сторона ссылается на обстоятельства, которые не противоречат такому документу, она несет бремя доказывания (см. решение Федерального Верховного Суда Германии от 5 июля 2002 г., Az. V ZR 143/01, решение Федерального Верховного Суда Германии от 5 февраля 1999 г., Az. V ZR 353/97). При этом цель утверждений стороны не имеет значения (см. решение Федерального Верховного Суда Германии от 5 июля 2002 г., Az. V ZR 143/01).
*(216) См.: Walz, in: Haft, Schlieffen (Hrsg.), Handbuch Mediation, § 29 Rn. 19 ff.
*(217) См.: SchneeweiЯ, MittBayNot Sonderheft Schlichtung und Mediation 2000, 79.
*(218) См.: Walz, in: Haft, Schlieffen (Hrsg.), Handbuch Mediation, § 24 Rn. 96 f.
*(219) См.: Heussen, in: Haft, Schlieffen (Hrsg.), Handbuch Mediation, § 13 Rn. 17.
*(220) Об этом см.: Mnookin, Susskind (Hrsg.), Negotiating on Behalf of Others, 1999.
*(221) О вопросе конфиденциальности переговоров с множеством участников см. статью Шварца "Переговоры при участии множества сторон" в данной книге.
*(222) Хойссен признает участие адвокатов на переговорах обязательным см.: Heussen, in: Haft, Schlieffen (Hrsg.), Handbuch Mediation, § 13 Rn. 17 f. О более критической точке зрения см.: Schweizer, in: Haft, Schlieffen (Hrsg.), Handbuch Mediation, § 9 Rn. 20 ff.
*(223) См.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 159 ff.
*(224) См.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 159 ff.
*(225) См.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 161 ff.
*(226) См. классификацию, например, в: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 93 ff.; Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 123 ff.
*(227) См.: Kennedy. The New Negotiation Edge, 1998. S. 245.
*(228) Нередко с заключением договора переговоры продолжаются. Об этом см.: Lebow. The Art of Bargaining, 1996. S. 5, 135 ff.
*(229) О "рациональной модели переговоров" см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard Konzept, 1999; Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 108 ff.
*(230) См.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 152 f.
*(231) О данной динамике см.: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 195 ff. m.w.N.; Heussen, in: ders. (Hrsg.). Handbuch Vertragshandlung und Vertragsmanagment, 1997, Rn. 232 ff., 363 ff.
*(232) См.: Heussen, in: ders. (Hrsg.). Handbuch Vertragshandlung und Vertragsmanagment, 1997, Rn. 363.
*(233) См.: Heussen, in: ders. (Hrsg.). Handbuch Vertragshandlung und Vertragsmanagment, 1997, Rn. 364.
*(234) Подробнее об этом см.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2.  A., 2000. S. 197 f.
*(235) Другие сравнения см.: Lebow. The Art of Bargaining, 1996. S. 29 f.
*(236) Психологические причины такого поведения особенно отчетливы при проигрыше одной из сторон. О других психологических аспектах, имеющих значение для успешного ведения переговоров, см.: Eidenmьller, in: Hennsler, Koch (Hrsg.). Mediation in der Anwaltspraxis, 2000, § 2 Rn. 8 ff.
*(237) По мнению Кравера, на заключительной стадии переговоров делается наибольшее число уступок, см.: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 196.
*(238) Об этом см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard Konzept, 1999. S. 195 f.
*(239) Подробнее об этом см.: Kennedy. The New Negotiation Edge, 1998. S. 248 f.
*(240) См.: Kennedy. The New Negotiation Edge, 1998. S. 248.
*(241) В качестве вспомогательного тактического средства на заключительной стадии переговоров Кравер рекомендует максимальную терпимость и молчаливые паузы, см.: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 198.
*(242) См.: Ury. Schwierige Verhadnlugen, 1992. S. 137 ff.
*(243) Подробные практические рекомендации по подготовке к переговорам см.: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 61 ff.; Lebow. The Art of Bargaining, 1996. S. 4.
*(244) Об этом см.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 131 ff.
*(245) См.: Lebow. The Art of Bargaining, 1996. S. 9 ff.
*(246) См.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 132.
*(247) См.: Kennedy. The New Negotiation Edge, 1998. S. 245 f.
*(248) См.: Kennedy. The New Negotiation Edge, 1998. S. 246 f.
*(249) См.: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 199.
*(250) См.: Kennedy. The New Negotiation Edge, 1998. S. 247 f.
*(251) См.: Kennedy. The New Negotiation Edge, 1998. S. 247. Некоторые авторы выступают против поспешных уступок и консенсуса в конце переговоров, см. например: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 197.
*(252) Этим и объясняется тот факт, что большинство уступок предоставляется в конце переговоров. См.: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 196 m.w.N.
*(253) Например, Кравер высказывается против односторонних уступок в конце переговоров, см.: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 197 f.
*(254) Об этом см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard Konzept, 1999. S. 102 ff.
*(255) См.: Lebow. The Art of Bargaining, 1996. S. 69.
*(256) О данном понятии см.: Raiffa. The Art and Science of Negotation, 1982. S. 35 ff.
*(257) См.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 253.
*(258) См.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 153.
*(259) Термин "наилучшая альтернатива" был впервые использован: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard Konzept, 1999. S. 143 ff. В США также используется сокращение BATNA (Вest alternative to negotiated agreement). О критической точке зрения к данному термину см.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 15.
*(260) Об оценке вариантов выхода из переговоров см.: Lebow. The Art of Bargaining, 1996. S. 16 ff.
*(261) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 346 f.
*(262) См.: Duve, BB Beilage 9/1998, S. 18; Eidenmьller, in: Hennsler, Koch (Hrsg.). Mediation in der Anwaltspraxis, 2000, § 2 Rn. 21; Haft. Verhandlung und Mediation, 2. A., 2000. S. 244 f.
*(263) Eidenmьller, in: Hennsler, Koch (Hrsg.). Mediation in der Anwaltspraxis, 2000, § 2 Rn. 18 ff.
*(264) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 337 ff.
*(265) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 338 ff.
*(266) См. статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(267) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 346.
*(268) О целях различных форм остановки переговоров при предоставлении партнеру возможности сохранить лицо см.: Craver. Effective Legal Negotiation and Settlement, 4. A., 2001. S. 197 f., 201.
*(269) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 346.
*(270) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 346 ff.
*(271) Подробнее об этом см. статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(272) См. статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге. Некоторые авторы отрицают наличие элементов медиации в удостоверительных действиях нотариуса, см. например: Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung and Konfliktmanagement durch Notare, 2001. S. 95
*(273) См.: Bernhard, in: Brambring, Jerschke. Beck'sches Notarhandbuch, 3. A., 2000. Teil f. Rn. 9 ff.
*(274) По сравнению с этим возможности медиатора по формулировке компромисса ограничены. См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 340 f.
*(275) Об оценке рисков при заключении договоров см.: Heussen, in: ders. (Hrsg.). Handbuch Vertragsverhandlung und Vertragsmanagеment, 1997, Rn. 5 ff., 363.
*(276) "Переговоры с участием нотариуса всегда завершаются прочтением документа нотариусом", см.: Keidel, Winkler. Beurkundungsgesetz, 14. A., 1999, § 13 Rn. 2
*(277) Прочтение договора служит также для предупреждения сторон об юридических последствиях совершаемых действий и самоконтроля нотариуса. См.: Keim. Das notarielle Beurkundungsverfahren, 1990, Teil G Rn. 52 ff; статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(278) "Для адвокатов всегда удивительно наблюдать за тем, как менеджеры, которые не уделяли их вариантам и малейшего внимания: на заключительной стадии переговоров начинают цепляться за каждое слово и запятую", см.: Heussen, in: ders. (Hrsg.). Handbuch Vertragsverhandlung und Vertragsmanagеment, 1997, Rn. 232.
*(279) См., например: Baruch, Bush. The dilemmas of mediation practice: A study of ethical dilemmas and policy implications, 1992; Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning (Kapitel 11: professional and ethical dilemmas), 2000; Menkel-Meadow. Ethics in alternative dispute resolution: new issues, no answer from the adversary conception of lawyer's responsibilities, South Texas Law Review, 1997. 407 ff.
*(280) См.: Breidenbach. Mediation, 1995. S. 4.
*(281) См.: Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagеment durch Notare, 2001, S. 17; Klinger, Bierbrauer, in: Haft, Schlieffen (Hrsg.), Handbuch Mediation, 2002, § 10. S. 254.
(282) См.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2000. S. 100 ff.
*(283) См.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept, 1999.
*(284) Об этом см.: Riskin. Understanding Mediator's Orientations, Strategies and Techniques: A Grid for the Perplexed, Harvard Negotiation Law Review, 1996. 7 ff.
*(285) См.: Bush, Folger. The Promise of Mediation: Responding to Conflict through Empowerment and Reсоgnition, 1994; Mдhler, Mдhler, in: Haft, Schlieffen (Hrsg.), Handbuch Mediation, 2002, § 34. S.  891 ff.
*(286) См.: Eylmann, Vaasen, Frenz. Bundesnotarordnung/Beurkendungsgesetz, 2000, § 14 BNotO, Rn. 11.
*(287) См. статью Зорге "Нейтральность ведущего переговоры" и статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(288) Об этом см. также: Baruch, Bush. The dilemmas of mediation practice: A study of ethical dilemmas and policy implications, 1992. S. 10.
*(289) См.: Menkel-Meadow. Ethics in alternative dispute resolution: new issues, no answer from the adversary conception of lawyer's responsibilities, South Texas Law Review, 1997.
*(290) Подробнее см. статью Вальца "Медиация при разрешении конфликтов" в данной книге.
*(291) Об этом см.: Gottwald, in: Haft, Schlieffen (Hrsg.), Handbuch Mediation, 2002, § 17. S. 421 ff.
*(292) См.: Menkel-Meadow. Ethics in alternative dispute resolution: new issues, no answer from the adversary conception of lawyer's responsibilities, South Texas Law Review, 1997. 421 ff.
*(293) Об этом см. также: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept, 1999. S. 186 ff.; Haft. Verhandlung und Mediation, 2000. S. 170 ff.
*(294) См. также статью Вальца "Медиация при заключении договоров" в данной книге.
*(295) С давних времен предотвращение споров и посредничество при конфликтах являются основными задачами нотариата. Об этом см., например: Keim. MittBayNot 1994, 2 f.; Wilke. MittBayNot 1998, 1 f. О подобных задачах нотариат согласно Имперскому закону о нотариате (Reichsnotarordnung) 1512 г. см.: Grziwotz. Kaiserliche Notariatsordnung von 1512, 1995. S. 24 ff., 58 f.
*(296) Данное утверждение нисколько не противоречит публичному статусу нотариуса. Любой носитель публичной власти, включая нотариуса, для выполнения своих задач должен обладать определенными коммуникационными навыками, навыками общения и посредничества. Публично-правовой характер не ставится тем самым под сомнение. Идея о том, что государственная деятельность находит выражение в разрешениях и запретах, противоречила бы самой концепции государственности. В качестве примера данной взаимосвязи можно привести Комиссию Европейского союза: если бы ее члены отказывались от переговоров и посредничества, Комиссия потеряла бы свое влияние.
*(297) См.: Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagement durch Notare, 2001; von Schliefen, Wegmann (Hrsg.). Mediation durch Notare, 2002; Wagner. BauR 1998, 235; ders. DNotZ 2000, 13 ff.; Wilke. MittBayNot 1998, 1 ff.
*(298) Об этом см. заключение к данной статье.
*(299) См.: Goodpaster. A Guide to Negotiation and Mediation, 1997. S. 210 f.
*(300) См.: Golan. Mediating Legal to Dispute, 1996. S. 218 ff.
*(301) См.: Golan. Mediating Legal to Dispute, 1996. S. 163 ff.
*(302) См.: Golan. Mediating Legal to Dispute, 1996. S. 50 ff., 227 ff.
*(303) Примеры остальных задач медиации из нотариальной практики также нетрудно привести. Так, нотариусы обычно разрабатывают несколько вариантов договора между сторонами, обращая внимание при этом не только на позиции сторон, но и на объективные стандарты. Для убеждения сторон нотариус разъясняет, почему тот или иной вид договора является типичным для соответствующих правоотношений.
*(304) Данное понятие было введено профессором Фрэнком Зендером. Подробнее о различиях медиации при заключении договоров ("deal making negotiation") и медиации при разрешении конфликтов ("dispute settlement negotiation") см.: Goldberg, Sander, Rogers. Dispute Resolutions, 2. A., 1992. S. 66 ff.
*(305) См.: Mдhler, Mдhler. Mediation - eine interessengеrechte Konfliktregelung, in: Breidenbach, Henssler. Mediation fьr Juristen, 1997. S. 13, 15.
*(306) См., например: Mдhler, Mдhler. Mediation - eine interessengеrechte Konfliktregelung, in: Breidenbach, Henssler. Mediation fьr Juristen, 1997. S. 13, 15: "Добровольная внесудебная процедура урегулирования конфликта, при которой его стороны при участии нейтрального третьего лица, не обладающего императивными полномочиями по разрешению спора, принимают общие решения, основанные на интересах и ценностях сторон".
*(307) О том, как разные школы подводят медиацию под свою концепцию см.: Riskin. Understanding Mediator's Orientations, Strategies and Techniques: a Grid for the Perplexed, Harvard Negotiation Law Journal 1996, 7, 13.
*(308) См.: Goldberg, Sander, Rogers. Dispute Resolution, 2. A., 1992, S. 103; Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 244.
*(309) Конфликт означает столкновение, спор, раздор, см.: Duden. Etymologie, 2. A., 1997, S. 371; конфликт между людьми предполагает противостояние двух и более лиц с различными стремлениями, см.: Crisand. Methodik der Konfliktlцsung, 2. A., 1999. S. 13, 17.
*(310) См.: Crisand. Methodik der Konfliktlцsung, 2. A., 1999. S.  18 f.
*(311) См.: Thomann, Schulz von Thun. Klдrungshilfe, 1992. S. 226 ff.
*(312) Конфликты не всегда являются деструктивными явлениями, нередко они выполняют важные социальные функции. Об этом см.: Schwarz. Konfliktmanagement, 5. A., 2001. S. 16 ff.
*(313) См.: Lax, Sebenius. The Manager as Negotiator, 1986. S. 88 ff.; Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond winning, 2000. S. 13 ff., а также статью Капфера "Истоки и преимущества сотрудничества" в данной книге.
*(314) См., например: Haft. Verhandlung und Mediation: die Alternative zum Rechtsstreit, 2. A., 2000. S. 246 ff.
*(315) Само собой разумеется, подразумеваются не только финансовые интересы.
*(316) При этом речь может идти об определении ценностей каждой из сторон. Об этом см.: Thomann, Schulz von Thun. Klдrungshilfe, 1992. S. 300 ff., а также далее в данной статье раздел III.3.б.
*(317) Другое мнение см.: Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagement durch Notare, 2001. S. 95 f. Грцивотц рассматривает медиацию в качестве формы урегулирования конфликта, а потому отрицает наличие элементов медиации при заключении договора с участием нотариуса в качестве нейтрального лица. Более верной представляется позиция, согласно которой не любое заключение договора является медиацией. Решающим критерием становится характер деятельности нотариуса при этом.
*(318) См.: Eidenmьller. Vertrags- und Verfahrensrecht der Wirtschaftsmediation, 2001. S. 35 ff.
*(319) См.: Eidenmьller. Vertrags- und Verfahrensrecht der Wirtschaftsmediation, 2001. S. 36; Risse. Die Rolle des Rechts in der Wirtschaftsmediation, BB Beilage 9 zu Heft 27/1999, 1, 6: "Если в медиации не участвуют адвокаты, то на медиатора возлагается обязанность по оценке юридических вопросов". Высший земельный суд города Хамм в своем решении от 20 октября 1998 г. (MDR 1999, 836) указал, что "....в таких случаях лицо обязано информировать обе стороны об их правах и обязанностях".
*(320) В этом случае нотариус должен отказать в удостоверении сделки, см. § 4 Закона Германии об удостоверении актов, § 14 ч. 2 Закона Германии о нотариате.
*(321) В таких случаях нотариусы стремятся официально зафиксировать свои возражения, чтобы обезопасить себя от регрессных требований.
*(322) См. также: Keim. Das notarielle Beurkundungsverfahren, 1990. S. 37.
*(323) См.: Langenfeld. Vertragsgestaltung, 2. A., 1997, Rn. 422, 438 f.
*(324) См. § 17 Закона Германии об удостоверении актов.
*(325) См.: Bernhard, in: Brambing, Jerschke. Beck'sches Notar-Handbuch, 3. A., 2000, Teil F Rn. 50.
*(326) См.: Reitmann, in: Reitmann, Albrecht, Basty. Handbuch der notariellen Vertragsgestaltung, 7. A., 1995, Rn. 135, 175, 177; Haug. Die Amtshaftung des Notars, 2. A., 1997, Rn. 410 ff.
*(327) См.: Reitmann, in: Reitmann, Albrecht, Basty. Handbuch der notariellen Vertragsgestaltung, 7. A., 1995, Rn. 137.
*(328) См. § 11, 28 Закона Германии об удостоверении актов.
*(329) См. § 12, 17 Закона Германии об удостоверении актов.
*(330) См. § 17 Закона Германии об удостоверении актов.
*(331) См. § 21 Закона Германии об удостоверении актов.
*(332) См. § 18 Закона Германии об удостоверении актов.
*(333) См. § 20 Закона Германии об удостоверении актов.
*(334) См. § 17 ч. II п. "а" Закона Германии об удостоверении актов.
*(335) См., например: BGH DNotZ 1979, 228; 1981, 775; 1985, 635.
*(336) См.: BGH DNotZ 1987, 157; 1989, 45. См. также: Reitmann, in: Reitmann, Albrecht, Basty. Handbuch der notariellen Vetragsgestaltung, 7. A., 1995, Rn. 171, 176: "широко понимаемая обязанность по предупреждению сторон о юридических последствиях совершаемых ими действий вытекает из общей обязанности оказания юридической помощи", поскольку данную обязанность необходимо отграничивать от специальных обязанностей по оказанию юридической помощи, предусмотренных § 24 Закона Германии о нотариате.
*(337) См.: Haug. Die Amtshaftung des Notars, 2. A., 1997, Rn. 533.
*(338) См.: BGH DNotZ 1987, 157; BGH WM 1988, 392; BGH MDR 1968, 1002 f.
*(339) Об этом см.: Bernhard, in: Brambing, Jerschke. Beck'sches Notar-Handbuch, 3. A., 2000, Teil F Rn. 120 ff.; Haug. Die Amtshaftung des Notars, 2. A., 1997, Rn. 533 ff.
*(340) См., например: BGH DNotZ 1963, 308; BGH DNotZ 1969, 173; BGH DNotZ 1971, 591; BGH DNotZ 1973, 240; BGH DNotZ 1989, 58. Рейтманн также указывает на обязанность по предупреждению о юридических последствиях сделки, cм.: Reitmann, in: Reitmann, Albrecht, Basty. Handbuch der notariellen Vertragsgestaltung, 7. A., 1995, Rn. 180 ff.
*(341) См., например: BGH DNotZ 1996, 118; Haug. Die Amtshaftung des Notars, 2. A., 1997, Rn. 547 ff.
*(342) Согласно § 24 Закона Германии о нотариате, это не является обязанностью нотариуса, см.: Reitmann, in: Reitmann, Albrecht, Basty. Handbuch der notariellen Vertragsgestaltung, 7. A., 1995, Rn. 171.
*(343) См.: Reitmann, in: Reitmann, Albrecht, Basty. Handbuch der notariellen Vertragsgestaltung, 7. A., 1995, Rn. 172 f.
*(344) См.: Reitmann, in: Reitmann, Albrecht, Basty. Handbuch der notariellen Vertragsgestaltung, 7. A., 1995, Rn. 138.
*(345) См. § 14 ч. 2 Закона Германии о нотариате, § 4 Закона Германии об удостоверении актов.
*(346) См.: Vollrath. MittBayNot 2001, 1, 4.
*(347) Подробнее см.: Haug, Die Amtshaftung des Notars, 2. A., 1997. Rn. 400 ff.
*(348) Стороны могут сдерживать лишь расходы, которые связаны с обращением к нотариусу.
*(349) На практике, в особенности адвокатами, часто оспаривается, что подобные преимущества перевешивают расходы, связанные с нотариальными сборами. Однако конкуренция на рынке юридического обслуживания не должна мешать объективному взгляду на вещи. Беспристрастное участие нотариуса при составлении договора гораздо привлекательнее, чем споры юристов, отстаивающих интересы своих доверителей. Кроме того, нотариальные сборы по сравнению с адвокатскими, как правило, значительно ниже, даже если представителем одной из сторон является адвокат.
*(350) Такое понимание медиации соответствует, скорее, профессии адвоката. См. например: Zankl. Die anwaltliche Praxis in Vertragssachen, 1990, Rn. 148: "В целом задача адвоката выполнена, когда договор подписан и произведен обмен документами. Доверитель, как правило, не ожидает от адвоката, чтобы он занимался надлежащим исполнением заключенного договора. Если возникают проблемы, связанные с выполнением договора, для разрешения которых необходимо участие адвоката, то это представляет собой новое поручение".
*(351) См.: Sander. The obsession with settlement rates, Negotiation Journal 1995, 201 ff.
*(352) Тем не менее Министерство юстиции Баварии ведет учет квот успешных переговоров среди представителей различных профессий, занимающихся посредничеством согласно баварскому закону о примирительных процедурах.
*(353) Об этом см. выше.
*(354) См.: Vollrath. MittBayNot 2001, 1, 3.
*(355) Подробнее см. статью Зорге "Нейтральность ведущего переговоры" в данной книге.
*(356) См. § 1, 13 ч. 1, § 14 ч. 1, § 28 Закона Германии о нотариате. Согласно § 13 Закона Германии о нотариате, нотариус обязан быть беспристрастным.
*(357) См.: Schippel, in: Schippel (Hrsg.). BNotO, 7. A., 2000, § 14 Rn. 35.
*(358) См.: Sandkьhler, in: Lerch, Sandkьhler. Bundesnotarordnung, 4. A., 2002, § 14 Rn. 42; Rossack. Die Unabhдngigkeit und Neutralitдt des Notar, Diss. Augsburg 1986. S. 327 ff. m.w.N.
*(359) Подробнее см.: Haug. Die Amtshaftung des Notars, 2. A., 1997. Rn. 420 ff.
*(360) См. § 6 ч. 1 п. 1 Закона Германии о нотариате.
*(361) См. § 17 Закона Германии о нотариате.
*(362) См. § 140 Закона Германии о тарифах и сборах.
*(363) См. § 16 ч. 2 Закона Германии о нотариате.
*(364) О внешнем и внутреннем аспекте нейтральности см. статью Зорге "Нейтральность ведущего переговоры" в данной книге.
*(365) См. § 14 ч. 3 п. 2 Закона Германии о нотариате.
*(366) См. § 14 ч. 4, 5, 8 Закона Германии о нотариате.
*(367) См. § 16 ч. 1, § 28 Закона Германии о нотариате, § 3, 6 Закона Германии об удостоверении актов.
*(368) См. § 29 Закона Германии о нотариате.
*(369) См. § 50 ч. 1 п. 8 Закона Германии о нотариате.
*(370) См. § 67 ч. 1 п. 5, § 78 ч. 1 Закона Германии о нотариате.
*(371) Подробнее об этом см.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2.  A., 2000. S. 124.
*(372) См.: Eidenmьller. Vertrags- und Verfahrensrecht der Wirtschaftsmediation, 2001. S. 35 f.
*(373) Вопрос о возможности нотариального удостоверения в данных случаях должен решаться в соответствии с § 3 ч. 1 п. 7 Закона Германии об удостоверении актов.
*(374) О дискуссии по данному вопросу в США см.: Riskin. Understanding mediators? orientations, strategies and techniques: a grid for the Perрlexed, Harvard Negotiation Law Journal, 1996, 7 ff.
*(375) См.: Bush, Folger. The promise of mediation: responding to conflict through empowerment and recognition, 1994.
*(376) Подробнее см. статью Вальца "Ведение переговоров при разрешении конфликтов" в данной книге.
*(377) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 51 f., 74.
*(378) При отказе от наследственной доли наследники, являющиеся родственниками, чаще всего избегают обсуждения размера компенсации. В таких случаях наследники обращаются к нотариусу с просьбой назвать обычный размер компенсации. Нотариус может указать наследникам на наличие объективных стандартов. Большинство нотариусов не называют конкретные цифры, поскольку нередко единожды озвученная нотариусом цифра вносится наследниками в договор без изменений, хотя нотариус может не обладать точной информацией о стоимости наследственной доли в конкретном случае.
*(379) Как указано в Словаре иностранных слов, нейтральность означает беспристрастное поведение, см.: Duden. Fremdwцrterbuch, 4. A., 1982. S. 523.
*(380) См.: Rossak. Die Unabhдngigkeit und Neutralitдt des Notar, Diss. Augsburg 1986. S. 319.
*(381) О рамочных условиях обеспечения внутренней и внешней нейтральности нотариуса см. выше.
*(382) Определяющим является отсутствие внутренней установки на предпочтение или ущемление интересов одной из сторон. Об этом см.: Rossak. Die Unabhдngigkeit und Neutralitдt des Notar, Diss. Augsburg 1986. S. 334 ff.
*(383) Об этом см. статью Зорге "Нейтральность ведущего переговоры" в данной книге.
*(384) Данное правило рекомендуется соблюдать с точки зрения не только техники ведения переговоров, но и норм нотариального права, поскольку нотариус не вправе активно вмешиваться в ход переговоров, не объясняя причины своих действий.
*(385) См.: Bohrer. Das Berufsrecht der Notare, 1991, Rn. 96: "....Однако содержание принципа беспристрастности всегда остается открытым, так как его соблюдение оценивается на основе эмоциональных взаимоотношений лиц".
*(386) Об этом см. выше.
*(387) Однако представляется, что именно данный тезис лежит в основе правоприменительной практики, касающейся ответственности нотариусов при нарушении принципа беспристрастности. Подобная судебная практика, ограничивающая усмотрение нотариусов, должна быть изменена.
*(388) См., например, § 14 ч. 3, 4 Закона Германии о нотариате, а также директивы нотариальных палат, принятые на основе § 67 ч.  2 данного Закона, согласно которому поведение нотариуса всегда должно соответствовать высокому статусу его профессии, в том числе за рамками официальной деятельности. Предоставление нотариусом кредитов и гарантий запрещено.
*(389) См.: Langenfeld. Vertragsgestaltung, 2. A., 1997, Rn. 122.
*(390) В качестве примера можно привести спор между наследниками относительно распределения "денежного имущества" по завещанию наследодателя. Одни наследники понимают под этим только наличные денежные средства, а также денежные средства на банковских счетах. Другие включают сюда также ценные бумаги. До тех пор, пока не будет разрешен вопрос о составе "денежного имущества", нотариус не может считать общую волю установленной.
*(391) См.: Haug. Die Amtshaftung des Notars, 2. A., 1997, Rn. 420 ff.
*(392) См.: BGH DNotZ 1987, 157, 159: "....нотариус не вправе предлагать одной стороне включение в договор положений об обеспечении, если это противоречит воле другой стороны. ....Это означало бы предложение отказаться от запланированной сделки. При наличии другой стороны с противоположным интересом подобные действия нотариуса нарушают принцип его беспристрастности. Нотариус вправе только предупреждать о последствиях совершаемых действий". См. также другое судебное решение: BGH NJW 1995, 522, 524: "....помимо необходимого предупреждения о последствиях заключаемого договора нотариус должен выдвинуть также собственные предложения о включении в договор правил, если в конкретном деле к этому есть очевидная необходимость" (в этом деле совет нотариуса привел бы к тому, что одна сторона получила бы в собственность земельный участок за полцены, однако суд не увидел в этом противоречия интересам другой стороны).
*(393) В этой связи нельзя приветствовать прежнюю нотариальную практику, когда нотариусы на время ведения переговоров приостанавливали процедуру нотариального удостоверения, поскольку этим нотариус нарушает свои обязанности по разъяснению фактических обстоятельств и установлению воли сторон.
*(394) Об этом см. далее.
*(395) При разрешении споров оценки нотариуса формируются на основе его профессионального опыта. Оценки же при заключении договоров основаны прежде всего на наличии различных видов договоров.
*(396) Об этом см. также: BGH DNotZ 1987, 157, 159, где суд указал на "очевидное противоречие воли, выраженной другой стороной" и "противоположные интересы". Однако вопрос о вмешательстве всегда разрешается по усмотрению нотариуса, cм.: Langenfeld. Vertragsgestaltung, 2. A., 1997, Rn. 169.
*(397) Об этом см. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге.
*(398) Подробнее см.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S.  50 ff., 228 ff.
*(399) Подробнее см. статью Вальца "Ведение переговоров при разрешении конфликтов" в данной книге.
*(400) См. выше п. II. 3.б.
*(401) О данном методе ведения переговоров см. статью Вальца "Ведение переговоров при разрешении конфликтов" в данной книге.
*(402) Подробнее см. статью Вальца "Ведение переговоров при разрешении конфликтов" в данной книге.
*(403) См.: Bernhardt, in: Brambring, Jerschke (Hrsg.). Beck'sches Notar-Handbuch, 3. A., 2000. Teil F Rn. 9.
*(404) Подробнее см.: Walz. Zum verhandlungstechnischen Leitbild der Notare, in: von Schliefen, Wegmann (Hrsg.). Mediation durch Notare, 2002.
*(405) О переговорах, например, в Кэмп-Дэвиде, см.: Fisher, Ury, Patton. Das Harvard-Konzept, 18. A., 2000. S. 168.
*(406) См.: Susskind, in: ders. (Hrsg.). The consensus building handbook, 1999. S. 11.
*(407) См.: Carpenter, in: Susskind (Hrsg.). The consensus building handbook, 1999. S. 78; Elliot, ebenda. S. 222 f.
*(408) См., например: Ritterhausen, Teichmann. Anwaltliche Vertragsgestaltung, 2000, Rn. 66, где адвокатам настоятельно рекомендуется получение права составления проекта договора, с тем чтобы доминировать в последующем на переговорах. Тем самым составление договора используется в качестве тактического элемента на переговорах (см.: Ritterhausen, Teichmann. Anwaltliche Vertragsgestaltung, 2000, Rn. 96, 98), если только такой договор не составляется нотариусом. О более эффективных способах ведения переговоров, в том числе с участием адвокатов, см.: Mnookin, Peppet, Tulumello. Beyond Winning, 2000. S. 11 ff.
*(409) См.: Craver. Effective legal negotiation and settlement, 4. A., 2001. S. 58 m.w.N.
*(410) Так добавил бы опытный нотариус.
*(411) См.: Rehbinder. Vertragsgestaltung, 2. A., 1993. S. 25. Здесь необходимо добавить, что даже такие договоры могут быть составлены в полном соответствии с интересами сторон. Однако риск неудачного исхода переговоров при перечисленных обстоятельствах довольно велик.
*(412) Многие авторы ошибочно полагают, что составление договора нотариусом носит лишь информативный характер. См: Langenfeld. Vertragsgestaltung, 2. A., 1997, Rn. 192.
*(413) Не имея точной информации об обстоятельствах дела, нотариус не может ответить, например, на вопрос, насколько обременительными являются для одной из сторон дополнительные расходы и какие изменения в этом случае необходимо внести в представленный проект договора. При этом недостаточно полагаться лишь на заверения адвоката другой стороны, который составил проект.
*(414) При этом такие проекты договоров часто непрактичны и содержат многие упущения, незаметные для лица, не являющегося нотариусом, вследствие чего возрастают временные и финансовые затраты. В таких случаях представляется целесообразным составление нотариусом нового проекта договора.
*(415) Здесь рекомендуется рассылать сторонам проекты договора, составленные нотариусом в качестве нейтрального лица. Правда, против подобной практики возражают юристы, занимавшиеся составлением первоначальных проектов договоров.
*(416) На нотариусе не лежит обязанность по предупреждению сторон об изменении удостоверенного документа по сравнению с первоначальным проектом договора, см. решение Высшего земельного суда Франкфурта-на-Майне от 4 апреля 2000 г., в: DNotI-Report 2000, 129.
*(417) Нотариус должен игнорировать все иные личностные ценности и оценки. Нейтральность можно обозначить в качестве некой формы самопознания, возможности интерпретировать свое внутреннее состояние. После собственного развода нотариус может более пристрастно подойти к составлению договора о расторжении брака и определении алиментных обязательств. О нейтральности можно вести речь только в тех случаях, когда нотариус при осуществлении профессиональной деятельности сумеет побороть свой опыт личного характера.
*(418) Подробнее об этом см.: Langenfeld. Vertragsgestaltung, 2.  A., 1997.
*(419) См., например: Rehbinder. Vertragsgestaltung, 2. A., 1993. S.52, согласно которому типичность мышления имеет особое значение.
*(420) Подробнее см.: Langenfeld. Vertragsgestaltung, 2. A., 1997, Rn. 57 ff., 101, 436 ff.
*(421) На переговорах каждая сторона самостоятельно решает вопрос, в какой мере она раскроет свои интересы другой стороне. Раскрытие интересов, как и их сокрытие, связано с определенными рисками. Если сторона раскроет свои интересы, другой участник переговоров может злоупотребить этим. С другой стороны, сокрытие интересов не позволяет использовать преимущества, связанные с сотрудничеством на переговорах. Подробнее об этом см. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге. Различные обстоятельства могут стать причиной того, что сторона откажется раскрывать свои интересы как медиатору, так и другой стороне (оценка собственной репутации, интимные обстоятельства и так далее).
*(422) См.: Langenfeld. Vertragsgestaltung, 2. A., 1997, Rn. 80.
*(423) Консультации в рамках нотариального удостоверения дают нотариусу право вмешиваться в последующие переговоры (например, для защиты слабой стороны, согласно § 17 ч. 1 Закона Германии об удостоверении актов).
*(424) См. § 13 ч. 1 п. 1 Закона Германии об удостоверении актов.
*(425) См.: Bernhardt, in: Brambring, Jerschke (Hrsg.). Beck'sches Notar-Handbuch, 3. A., 2000. Teil F Rn. 203а; Keim. Das notarielle Beurkundungsverfahren, 1990. S. 134.
*(426) См.: Golan. Mediating Legal to Dispute, 1996. S. 43 ff., 154 ff.
*(427) См.: Golan. Mediating Legal to Dispute, 1996. S. 338 ff.
*(428) О том, в какой мере действия лица формируют его представление о себе, см.: Cialdini. Influence - the psychology of persuation, 1993. S. 57 ff.
*(429) См.: Shell. Bargaining for advantage, 1999. S. 20 m.w.N.
*(430) В качестве других функций нотариального удостоверения, направленных на выполнение материально-правовых норм, можно назвать обеспечение доказательств (в интересах сторон, а также в публичном интересе, например по налоговым делам), предупреждение об юридических последствиях (обеспечение действительности договора, внутренняя справедливость договора и защита прав потребителей, убежденность сторон в сделке). Подробнее об этом см.: Bernhardt, in: Brambring, Jerschke (Hrsg.). Beck'sches Notar-Handbuch, 3. A., 2000. Teil F Rn. 9 ff.
*(431) См. также решение Высшего суда земли Мекленбург - Передняя Померания от 20 июня 2001 г., DStR 2001, 1339 f., согласно которому медиация представляет собой юридическое консультирование, если медиатор участвует в разработке соглашения сторон.
*(432) Под этим понимается нотариальное удостоверение, совершаемое в присутствии представителей, для которых не требуется доверенности; при представлении специальных доверенностей; при разграничении оферты и акцепта; при передаче документов, согласно § 13а Закона Германии об удостоверении актов. Об этом см. также: Winkler. MittBayNot 1999, 1, 12 ff. Более подробно данный вопрос урегулирован директивами нотариальных палат, см., например, раздел II директив нотариальной палаты Баварии, принятых согласно § 65 ч. 2 Закона Германии о нотариате.
*(433) См.: Thomann, Schulz von Thun. Klдrungshilfe, 1992. S. 35 ff.
*(434) Подробнее см. статью Шнеевайса "О том, как бороться с сопротивлением на переговорах" в данной книге.
*(435) См.: Golan. Mediating Legal Disputes, 1996. S. 73 f.
*(436) Об этом см. далее.
*(437) См.: Thomann, Schulz von Thun. Klдrungshilfe, 1992. S. 78 ff.
*(438) Об этом см. выше п. I.3.
*(439) Подробнее об этом см.: Haft. Verhandlung und Mediation, 2.  A., 2000. S. 73 ff.
*(440) Подробнее см. статью Вальца "Основные стратегии ведения переговоров" в данной книге, а также Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagement durch Notare, 2001. S.  84 ff.
*(441) Целесообразность разделения сторон как способ ведения переговоров довольна спорна, подробнее см.: Schwarzmann, Walz. Das Bayerische Schlichtungsgesetz, 2000. S. 160.
*(442) См. также: Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagement durch Notare, 2001. S. 22 ff.
*(443) Нотариус вправе проводить медиацию, предметом которой являются составленные либо удостоверенные им документы, см.: Rieger, in: von Schliefen, Wegmann (Hrsg.). Mediation durch Notare, 2002, C.1.2.b)bb).
*(444) См., например: Spielberger. Vermцgensnachfolge, 1994; Baumann, Esch, Schulze zur Wiesche. Handbuch der Vermцgensnachfolge, 6. A., 2000.
*(445) Процедура установления наследства и наследников регулируется § 86 и след. Закона Германии о делах особого производства (FGG).
*(446) Другие примеры см.: Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagement durch Notare, 2001. S. 155 ff.
*(447) Примеры из практики см.: Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagement durch Notare, 2001. S. 128 ff.
*(448) Об этом см.: Friedmann. A guide to divorce mediation, 1993. S. 279 ff.
*(449) Чаще всего привлекаются консультанты по налоговым вопросам и нотариусы, см.: Grziwotz. Erfolgreiche Verhandlungsfьhrung und Konfliktmanagement durch Notare, 2001. S. 168.
*(450) См. § 923 Гражданского уложения Германии.
*(451) См. § 87 и следующие Закона Германии об урегулировании вещных прав (SachRBerG)
*(452) Подробнее см.: Schwarzmann, Walz. Das Bayerische Schlichtungsgesetz, 2000.
*(453) См.: Schwarzmann, Walz. Das Bayerische Schlichtungsgesetz, 2000. S. 159 ff.
*(454) См.: Vossius. SachRBerG, 2. A., 1996.

Сайт разработан для экранов с разрешением от 768х1024 и выше
Конфиденциальность Контакты