Методические рекомендации по удостоверению сделок с ООО
назад
8. Если уставом общества предусмотрена необходимость получения предварительного согласия его участников или самого общества на переход доли (ее части) в уставном капитале, нотариусу необходимо представить:
- экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления (форма № 21 Приказа МЮ РФ № 99 от 10.04.2002 г.);
- выданные обществом и надлежаще оформленные копии заявлений других участников общества о согласии на отчуждение доли (ее части) третьему лицу (документ должен быть оформлен в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 г. № 9779-Х «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан») и/или справка общества о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменных заявлений участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли (ее части) в общество не поступало;
- письменное согласие самого общества на отчуждение доли (ее части) или заявление участника общества, отчуждающего долю (ее часть), о том, что в установленный законом 30-дневный срок или в иной срок, установленный уставом общества, письменное заявление общества об отказе в даче согласия таким участником не получено. Вместо истребования указанного заявления данный факт может быть отражен в одном из условий соответствующей сделки в качестве гарантии со стороны участника общества, отчуждающего долю (ее часть).
9. При удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале, рекомендуется отразить в ее тексте и разъяснить приобретателю о переходе к нему всех прав и обязанностей участника общества, возникших до совершения сделки, за исключением дополнительных прав и обязанностей, возложенных на участника общества, отчуждающего долю (ее часть) – абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Кроме того, нотариусу следует выяснить у стороны, отчуждающей долю (ее часть) в уставном капитале общества, заключался ли учредителями (участниками) договор об осуществлении прав участников общества. Если такой договор заключался, нотариус разъясняет участнику о его обязанности предупредить сторону, приобретающую долю (ее часть), об отсутствии в договоре условий, нарушающих интересы третьих лиц при совершении данной сделки по отчуждению доли (ее части). Данную гарантию со стороны, отчуждающей долю (ее часть), рекомендуем включить в условие соответствующей сделки.
10. Перечень документов, на основании которых нотариус проверяет полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть) в уставном капитале, приведен в п. 13 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также в п. 7 ст. 5 ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 312-ФЗ от 30.12.2008 года.
Указанные в п. 7 ст. 5 ФЗ № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. документы могут приниматься нотариусами в качестве документов, подтверждающих полномочия лица, отчуждающего долю (ее часть), до 01.01.2010 года.
Вместе с тем, для проверки статуса самого общества (правоспособно или ликвидировано), нотариусу рекомендуется в порядке ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате с целью снижения профессионального риска истребовать выписку из ЕГРЮЛ. Это вызвано необходимостью получения от общества информации, предусмотренной п.п. 4, 8, 9 настоящих рекомендаций. Срок действия этого документа для этих целей действующим законодательством не установлен. Актуальность сведений подтверждается налоговыми органами на дату выдачи выписки из ЕГРЮЛ.
11. Учитывая, что нотариусу, удостоверяющему сделку по отчуждению или залогу доли (ее части) в уставном капитале общества, в силу ст. 15 «Основ законодательства РФ о нотариате», необходимо истребование от самого общества значительного объема сведений, предусмотренных п.п. 5, 6, 7 настоящих рекомендаций, эти сведения могут быть представлены обществом в одном документе (справке, письме, заявлении и т.п.).
12. Если в результате сделки, направленной на отчуждение доли (ее части) в уставном капитале общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, над обществом устанавливается контроль иностранного инвестора, такая сделка может быть удостоверена с учетом требований ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» - п. 3 ст. 1 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» установлены квалифицирующие признаки для хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение (ст.ст. 5, 6 названного закона) и для сделок, в результате которых устанавливается контроль над обществом (ст. 2 названного закона).
Для удостоверения сделки, подпадающей под вышеуказанные признаки, требуется предварительное согласование Федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на выполнение функций по контролю за иностранными инвестициями (ст. 4 названного закона). Таким органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС), которая выдает соответствующее согласование в письменной форме.
Следует иметь также в виду, что Указом Президента РФ от 04.08.2004 года № 109 утвержден перечень стратегических предприятий, который ежегодно корректируется.
Кроме того, предварительное согласие ФАС требуется при заключении сделок с долями обществ, в случаях, предусмотренных ст.ст. 28, 29 ФЗ « О защите конкуренции».
Учитывая, что у нотариуса объективно отсутствует возможность проверки совокупности фактов, требующих предварительного согласия ФАС, рекомендуем включать в условия соответствующей сделки гарантию сторон об отсутствии необходимости получения согласования ФАС.
Однако, если из представленных документов нотариусу безусловно становится известным факт об осуществлении обществом вида деятельности, имеющего стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства (см. перечень видов деятельности в ст. 6 ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», а также вышеназванный Указ Президента РФ), а стороной, приобретающей долю (ее часть) этого общества является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо, для удостоверения сделки, подпадающей под признаки п.п. 1, 2, 3 п. 1 ст. 5 названного закона, необходимо предварительно истребовать письменное согласование ФАС.
продолжение
Приложение 1. Договор купли-продажи части доли в устанавном капитале
Приложение 2. Исх. №