Защита корпоративной собственности в арбитражном суде

Раздел I. Причины корпоративных конфликтов и типичные способы корпоративных захватов

В современном представлении корпорация (от лат. corporatio - объединение, союз, сообщество) - это особый вид юридического лица, основанного на членстве. Вступая в члены корпорации (хозяйственного общества, ставящего своей целью извлечение прибыли), лицо, естественно, рассчитывает на получение дивидендов, спекулятивного дохода при игре на бирже с акциями.
Владелец контрольного пакета акций в России не заинтересован в выплате дивидендов миноритариям, так как у него имеется возможность спрятать прибыль, направив ее на свои дочерние, дружественные предприятия, т.е. не делиться прибылью с теми, кто не может влиять на его решение (что вполне естественно). Официально это называется "принять решение о направлении прибыли на развитие производства".
Однако для принятия даже такого решения необходимо иметь прибыль. Общество не всегда стремится показывать в своем балансе прибыль в полном объеме, так как имеются многочисленные способы этого не делать, уменьшая прибыль на сумму различных затрат в соответствии с налоговым законодательством РФ.
Решение о выплате дивидендов принимается простым большинством голосов. Таким образом, миноритарный акционер не может повлиять на решение о распределении прибыли.
Систематическая невыплата дивидендов (или выплата их в минимальном размере), естественно, препятствует инвестиционной активности, так как потенциальный акционер, зная, что не будет получать по акциям дивиденды, сильно задумается над тем, приобретать ли их.
В странах с развитой экономикой в случае, если акционер не получает дивиденды по акциям, он может рассчитывать на спекуляционный доход при торговле акциями на бирже. Для этого акции должны котироваться. Главным условием для котировки акций является открытость компании, ее инвестиционная привлекательность.
Большинство российских компаний закрыты, а бухгалтерская отчетность, публикуемая по итогам года, не отражает действительного положения дел с активами общества. Данная ситуация связана с тем, что большое распространение получило использование так называемых серых схем уплаты налогов. Кроме того, на решение инвестора о приобретении акций на бирже оказывает влияние и информация о размере дивидендов, выплаченных акционерам за последний год, и вообще информация о прибыли общества.
Как уже указывалось выше, отсутствие в балансе общества прибыли, невыплата дивидендов не могут привести к росту котировок акций.
Соответственно, российский миноритарий в подавляющем большинстве лишен возможности как получать дивиденды, так и спекулировать акциями на бирже.
Возникает вопрос: зачем ему акции? Заинтересован ли он в приобретении дополнительных акций, т.е. в инвестициях в общество?
В странах с развитой экономикой общество может не выплачивать дивиденды, однако его акции при этом высоко котируются на биржах и ежегодно растут в цене. Главные акционеры, пусть даже отказывающиеся принимать решение о выплате дивидендов, крайне заинтересованы в том, чтобы их акции котировались на рынке, так как это:
- в первую очередь, возможность привлечь в общество инвестиции, разместив дополнительный выпуск акций по рыночной (биржевой) цене, не утрачивая при этом контрольного пакета;
- показатель надежности, респектабельности общества в глазах других хозяйствующих субъектов, что, в свою очередь, означает возможность получения кредитов, заключения выгодных контрактов и т.п.
Недовольство миноритарных акционеров политикой общества, определяемой владельцем (владельцами) контрольного пакета акций, подчас выливается в корпоративные конфликты, судебные, административные споры.
Большинство мажоритарных акционеров в России приобрело значительные активы по цене, во много раз уступающей реальной рыночной цене акций (в процессе приватизации и "корпоративных войн"), и полагает вполне достаточным существовать, если так можно выразиться, "на старых дрожжах", т.е. используя те основные фонды, которые им достались (во многих случаях сдавая их в аренду под торговые и складские площади).
Причины корпоративных конфликтов, как правило, напрямую связаны с вопросом: кто будет руководить обществом и кому принадлежит контрольный пакет акций предприятия.
В России в основном сформировалась концентрированная система корпоративной собственности, существующая в странах континентальной Европы. Так, в большинстве акционерных обществ в России контрольный пакет акций (более 50%) принадлежит так называемым мажоритарным акционерам, имеющим право назначать генерального директора независимо от воли других акционеров.
Как правило, это один или несколько объединенных общим интересом акционеров, получивших контроль над обществом в результате приватизации или при совершении сделок с акциями на вторичном рынке. (Для США и Великобритании характерно распределение акций среди как можно большего числа собственников, что порождает конфликты другого рода - между акционерами и менеджментом корпорации.)
В то же время в процессе приватизации были созданы акционерные общества, значительная часть акций которых (но не большая) была распределена среди руководства приватизируемого предприятия.
Скупив дополнительно часть акций у работников предприятия (пользуясь служебным положением), несколько физических лиц из числа руководства могут владеть в совокупности 30-40% (и более) акций. Остальные акции в мелких пакетах принадлежат работникам предприятия и сторонним инвесторам.
При этом каждому из лиц, владеющих в отдельности, к примеру, 5-10% акций, невыгодно докупать дополнительно несколько процентов акций, так как каждый раздробленный пакет акций в отдельности не дает права решающего голоса в обществе. Кроме того, у физических лиц (руководства предприятия) зачастую нет достаточных средств для массированной скупки акций у работников предприятия. Стоит также учитывать, что, скупая акции, каждый из руководителей предприятия вступает тем самым в конфликт с другими акционерами, владеющими сопоставимым по размеру пакетом акций.
Таким образом, складывается ситуация, когда в обществе нет консолидированного контрольного пакета акций, который принадлежал бы четко обозначенным аффилированным лицам, действующим с общей целью и в одном интересе.
Такой ситуацией и пользуются лица, занимающиеся так называемым недружественным поглощением акционерных обществ, скупая акции у трудового коллектива, а затем и у руководителей общества, приобретая тем самым контрольный пакет.
Держатель контрольного пакета акций вправе, не взирая на волю других акционеров, большинством голосов принять решение о назначении руководителя общества и, соответственно, имеет право потребовать от него беспрекословного исполнения всех указаний.
То есть держатель контрольного пакета акций, по существу, руководит обществом через назначенного им генерального директора. При этом далеко не всегда другие акционеры согласны с тем, как осуществляется управление обществом. Однако они (владельцы менее 51% акций), как правило, не имеют возможности определять политику общества, а вопрос о выплате им дивидендов также зависит от воли мажоритарных акционеров (акционера).
Очевидно, что у миноритарных акционеров или у стороннего инвестора (далее - захватчик) может возникнуть желание влиять на деятельность общества, давать ему обязательные для исполнения указания и т.п. Сделать это в отсутствие согласия мажоритарного акционера (его доброй воли) невозможно.
Очевидно, что любые предложения миноритариев и стороннего инвестора могут быть отклонены как генеральным директором общества, так и его органами - общим собранием акционеров, советом директоров и правлением, в которых большинство голосов принадлежит владельцу контрольного пакета акций.
Основная цель "корпоративной войны" - получить управление над обществом, т.е. приобрести контрольный пакет акций, что позволит распоряжаться активами общества. На практике "корпоративная война" используется захватчиком даже как оригинальный способ "рассчитаться" с собственным кредитором - приобретается (правдами и неправдами) контрольный пакет его акций, т.е. захватывается сам кредитор.
Необходимо отметить, что для приобретения контроля над обществом миноритарному акционеру, владеющему 49% акций, вовсе не обязательно отнимать у держателей контрольного пакета все акции. Достаточно отнять только 2% акций у одного из акционеров, входящих во взаимосвязанную группу держателей контрольного пакета, и как следствие - его руководство полностью поменяется.
Лишиться управления обществом владелец контрольного пакета акций или группа аффилированных лиц может двумя путями.
1-й путь (законный)
1. Акционер добровольно продает свои акции (все или часть), лишаясь тем самым контрольного пакета по своей воле.
2. Собрание акционеров принимает решение о дополнительном выпуске акций с целью привлечения инвестиций, и захватчик приобретает на законных основаниях контрольный пакет акций.
3. Акционер лишается своих акций, отдавая их в оплату за долги в результате обращения на акции взыскания в ходе исполнительного производства на основании вступившего в законную силу судебного акта (при условии, что решение в последующем не отменено как незаконное).
Данные способы не используются в "корпоративных войнах", так как отсутствует необходимость "воевать", балансируя на краю, за которым начинается состав преступления, и здесь применяются цивилизованные правовые механизмы, предусмотренные законодательством РФ.
2-й путь (незаконный)
Именно по этому пути идут захватчики в "корпоративных войнах", используя семь основных способов.
1-й способ самый простой и эффективный (не связан с переходом права собственности на контрольный пакет акций) - подкуп генерального директора общества миноритарным акционером или сторонним инвестором с целью заключения с акционерным обществом сделок по распродаже наиболее ценного имущества общества, уступке прав, выдаче гарантий, поручительства и т.п. При этом генеральный директор не выполняет указания держателя контрольного пакета акций, не проводит собраний акционеров и отказывается передать свои полномочия новому генеральному директору.
Данный способ считается самым рентабельным, так как нет необходимости покупать предприятие (контрольный пакет акций), если можно подкупить его руководителя за гораздо меньшую сумму.
2-й способ - подкуп генерального директора, представляющего интересы акционера, являющегося в свою очередь акционерным обществом (или обществом с ограниченной ответственностью).
Акционер продает контрольный пакет акций захватчику, в то время как его учредители даже не догадываются об этом, т.е. генеральный директор акционера действует в нарушение его интересов.
3-й способ (не связан с переходом права собственности на контрольный пакет акций) - миноритарным акционером (захватчиком) проводится незаконное собрание акционеров, на котором в отсутствие кворума для принятия решения (в отсутствие держателя контрольного пакета акций) принимается незаконное решение о назначении генерального директора, об увеличении уставного капитала (дополнительной эмиссии), в результате чего доля мажоритарного акционера становится менее 50%. То есть проводится незаконная эмиссия, и мелкие акционеры или сторонние инвесторы приобретают контрольный пакет акций помимо воли мажоритария.
При этом для придания видимости легитимности собрания захватчик может:
- назвать собрание "повторным", так как на первое (как, впрочем, и на второе) не явился владелец контрольного пакета акций, якобы уведомленный о собрании;
- указать в протоколе собрания, что на собрании присутствовали владельцы более 50% акций. При этом помимо себя захватчик указывает лиц, которые не были на собрании, т.е. производит фальсификацию протокола общего собрания.
После этого изготавливаются новые банковские карточки с образцами подписей, заключается новый договор на оказание охранных услуг с частным охранным предприятием, силовым путем захватывается офисное помещение, контрагентам и в банки рассылаются письма о смене руководства. Более того, может быть даже подан (и временно выигран) иск об обязании прежнего генерального директора передать документацию, печать и не чинить препятствий в работе нового генерального директора.
В период захвата предприятия идут многочисленные судебные тяжбы о признании незаконными собраний акционеров, проводимых как незаконным, так и законным составом акционеров; судом принимаются различные обеспечительные меры в виде запрета голосовать по определенным вопросам, исполнять решения собрания акционеров и т.п.
Основное "достоинство" данного способа - несмотря на очевидную наглость захватчика, деятельность общества дезорганизуется. Захватчик, прикрываясь "документом" под названием "протокол собрания акционеров", объясняет правоохранительным органам, что имеет место хозяйственный спор, который разрешается в арбитражном суде, и до его разрешения избранный захватчиком новый генеральный директор вправе руководить обществом.
Так называемый "генеральный директор" совершает по указанию захватчика ряд сделок по распродаже наиболее ликвидного имущества предприятия, после чего данное имущество (как правило, недвижимость) несколько раз перепродается с целью создать видимость "добросовестного приобретателя" и затруднить возможность виндикации имущества.
Основной недостаток данного способа - незаконность решения собрания акционеров, проведенного захватчиком, как правило, устанавливается арбитражным судом, и владелец контрольного пакета акций все же возвращает себе руководство обществом.
Случаев привлечения захватчика к уголовной ответственности с вынесением обвинительного приговора за проведение заведомо незаконного собрания акционеров и захват предприятия автору не известно.
Остальные способы более рискованны и трудоемки для захватчика и связаны с незаконным лишением права собственности на акции держателя контрольного пакета.
Практика рассмотрения корпоративных споров в арбитражном суде свидетельствует о том, что в настоящее время в Москве все чаще используются откровенно "черные" схемы, поскольку объектов, привлекательных для захватчиков, именуемых рейдерами (где 50-60% акций "распылены" между многими акционерами), в столице уже практически нет. Остаются объекты только с уже консолидированными крупными пакетами. В настоящее время захватчики стали поступать проще: акции (доли) не скупают, а просто воруют актив, который интересен.
В первую очередь захватчику необходимо выяснить: кто является владельцем контрольного пакета акций, т.е. лицом, у которого надлежит незаконно отобрать акции. Эту информацию ему могут предоставить сотрудники реестродержателя или депозитария, вступившие в сговор с захватчиком.
Таким образом, необходимо отметить, что при ведении "корпоративной войны" одной из главных является фигура реестродержателя (если права на акции отражаются посредством записей на лицевых счетах в системе ведения реестра акционеров) или депозитария (если права на акции отражаются посредством записей по счетам в депозитарии).
Затем захватчику выгодно приобрести на законном основании небольшой пакет акций, дающий ему право называться акционером предприятия, со всеми вытекающими отсюда правами акционера. Кроме того, последующие незаконные действия по захвату предприятия можно прикрывать демагогическими рассуждениями о якобы нарушенных правах акционера.
Приобрести немного акций у работников приватизированного предприятия, как правило, не составляет труда.
Легальное приобретение акций крайне выгодно для захватчика, так как позволяет ему в последующем перемешать их с незаконно полученными акциями, а в последующем многократно перепродать в составе различных пакетов разным лицам, добиваясь эффекта, с детства известного каждому из мульфильма "Золотая антилопа" (падишах смешал золотые монеты слуги со своими и отказался их возвращать, ссылаясь на то, что не может отличить свои монеты от чужих).
После определения лица, у которого можно отобрать акции, и легализации себя в качестве "добросовестного" акционера общества, захватчик приступает к непосредственным действиям по захвату общества.
4-й способ. Реестродержателем (по договоренности с захватчиком) производится незаконное списание акций с лицевого счета владельца контрольного пакета, открытого в реестре акционеров.
Согласно п. 11 информационного письма ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций"*(8) "Реестродержатель (акционерное общество) не вправе по своей инициативе исключать из реестра акционеров внесенную в него запись о владельце акций".
"Основания" списания могут быть различными:
- реестродержатель (по договоренности с захватчиком) может решить, что он ранее якобы ошибочно зачислил акции на счет акционера и поэтому вправе произвести их списание без решения суда и воли владельца (что противоречит законодательству РФ);
- акционерное общество (эмитент) может заявить о том, что акции не были оплачены акционером (несмотря на факт их оплаты) и дать незаконное указание реестродержателю списать акции как незаконно зачисленные ранее;
- реестродержателю может быть предъявлено поддельное передаточное распоряжение, подписанное неуполномоченным лицом, или с фальсифицированными подписью или доверенностью.
5-й способ. Захватчиком фальсифицируется договор, на основании которого акционер якобы произвел отчуждение акций в пользу третьего лица (захватчика) с последующим списанием акций со счета акционера в реестре.
6-й способ. Захватчиком фальсифицируются документы, якобы подтверждающие задолженность владельца контрольного пакета акций перед третьим лицом (захватчиком).
На основании данных документов фирма захватчика (созданная по утерянному паспорту) обращается с иском в суд к акционеру (указывает недостоверный почтовый адрес акционера) о взыскании задолженности на основании сфальсифицированных документов.
Суд в отсутствие акционера, не имея информации о подделке документов, выносит решение о взыскании с акционера фиктивной задолженности и выдает исполнительный лист, так как акционер, не зная о решении, не может его обжаловать.
Исполнительный лист предъявляется "взыскателем" судебному приставу-исполнителю, который возбуждает исполнительное производство, направляя постановление по тому же недостоверному адресу акционера. К судебному приставу-исполнителю является представитель акционера по фальшивой доверенности и просит обратить взыскание на его акции для расчетов с кредитором, после чего акции продаются в пользу дружественной захватчику фирмы.
Социальная опасность данного способа заключается в том, что незаконное решение суда придает действиям захватчика видимость легитимности, обеспечивая ему возможность привлечения к незаконным действиям службу судебных приставов-исполнителей и затрудняя решение вопроса о возбуждении уголовного дела в отношении захватчика.
При использовании четвертого, пятого и шестого способов захватчик (новый владелец контрольного пакета акций), прикрываясь псевдолегитимностью, основанной на записи в реестре акционеров, может произвести следующие действия.
1. С целью исключения возможности последующей виндикации акций у "добросовестного" приобретателя несколько раз перепродает незаконно полученные акции в составе разных пакетов разным дружественным ему лицам.
2. Проводит собрание акционеров, на котором назначает нового генерального директора, принимает решение об увеличении уставного капитала путем дополнительного выпуска акций, утверждает новую редакцию устава общества.
Вследствие регистрации изменения в уставе местонахождения общества, иск о признании недействительным решения собрания акционеров подлежит рассмотрению по новому местонахождению общества (например, вместо Москвы - во Владивостоке).
3. Производит силовой (физический) захват предприятия с использованием сотрудников частных охранных предприятий, судебных приставов-исполнителей, сотрудников внутренних дел. При этом меняет карточки с образцами подписей в коммерческих банках, направляет на регистрацию в налоговый орган изменения - как связанные, так и не связанные с внесением изменений в учредительные документы.
4. Принимает решение о реорганизации общества путем присоединения к другому обществу, преобразования в другую организационно-правовую форму. При этом похищенные ранее акции прекращают свое существование как объект права, а акционеры присоединенного общества становятся акционерами другого общества, после чего также несколько раз в составе разных пакетов акций перепродают акции дружественным им лицам, чтобы исключить возможность виндикации.
7-й способ. Захватчиком, по договоренности с генеральным директором общества, формируется фиктивная задолженность общества посредством, например, авалирования векселя третьего лица. То есть общество берет на себя заведомо ничем не мотивированные (кроме умысла на захват предприятия третьим лицом) обязательства отвечать по обязательствам третьих лиц.
В последующем захватчик получает судебное решение о взыскании задолженности с общества (например, как с авалиста - вексельного поручителя) и при невыплате обществом долга (фиктивно сформированного) подает заявление о признании общества банкротом. В результате этого взыскание обращается на активы общества в пользу захватчика. Вопросы фиктивного банкротства и возможности противодействия ему будут рассмотрены ниже.
В связи с вышеизложенным представляется не случайной точка зрения рейдеров о том, что предприятие стоит ровно столько, сколько стоят издержки по его противоправному захвату. Цинизм такого утверждения налицо, так как оцениваются не активы предприятия, а только стоимость противоправных действий. При этом абсолютно не принимаются всерьез риски, связанные с возможным привлечением рейдеров к уголовной ответственности, а только просчитываются расходы, связанные с тем, чтобы уголовное дело не расследовалось.